BGH Urteil vom 10.02.2000 – 4 StR 616/99
4. Strafsenat
BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
4 StR 616/99
Urteil
vom
10. Februar 2000
in der Strafsache
gegen
wegen schwerer räuberischer Erpressung
Der 4. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 10. Februar 2000,
an der teilgenommen haben:
Vorsitzender Richter am Bundesgerichtshof
Prof. Dr. Meyer-Goßner,
die Richter am Bundesgerichtshof
Maatz,
Dr. Kuckein,
Athing,
die Richterin am Bundesgerichtshof
(cid:0)(cid:2)(cid:1)(cid:4)(cid:3)(cid:6)(cid:5)(cid:8)(cid:7)(cid:10)(cid:9)(cid:11)(cid:0)(cid:13)(cid:12)(cid:14)(cid:1)(cid:16)(cid:15)(cid:18)(cid:17)(cid:19)(cid:7)(cid:10)(cid:1)(cid:21)(cid:20)(cid:22)(cid:5)(cid:24)(cid:23)(cid:21)(cid:25)
Bundesanwalt
als Vertreter der Bundesanwaltschaft,
Rechtsanwalt
als Verteidiger,
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle,
für Recht erkannt:
Die Revision des Angeklagten gegen das Urteil des Land-
gerichts Dortmund vom 24. August 1999 wird verworfen.
Der Beschwerdeführer hat die Kosten seines Rechtsmittels
zu tragen.
Von Rechts wegen
Gründe
Das Landgericht hat den Angeklagten wegen schwerer räuberischer Er-
pressung zu einer Freiheitsstrafe von fünf Jahren und sechs Monaten verurteilt.
Mit seiner Revision rügt der Angeklagte die Verletzung formellen und materiel-
len Rechts. Das Rechtsmittel hat keinen Erfolg.
Die Nachprüfung des Urteils auf Grund der Revisionsrechtfertigung hat
keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten ergeben. Der Erörterung
bedarf nur die Aufklärungsrüge (§ 244 Abs. 2 StPO), mit der die Revision gel-
tend macht, das Landgericht hätte, da die Verlobte des Angeklagten, S. ,
in der Hauptverhandlung gemäß § 52 StPO das Zeugnis verweigert hatte, de-
ren "ausführliche Einlassung" in das Verfahren einführen müssen, die sie in der
Kanzlei des Verteidigers des Angeklagten gegenüber dem Verteidiger und
dessen Ehefrau abgegeben habe ("Protokoll vom 04.06.1999 in Sachen
B. ").
1. Dieser Verfahrensrüge liegt folgendes zugrunde:
a) Nach den Feststellungen fand der Angeklagte an dem Plan seiner
damals 17 Jahre alten Verlobten S. , eine Spielhalle zu überfallen, zwar
Gefallen, wollte den Überfall "aber nicht persönlich ausführen, weil er unter
Bewährung stand." Am 12. April 1999 gelang es dem Angeklagten und S. ,
deren 15 Jahre alten Halbbruder Sch. und dessen 14 Jahre alten Freund
W. für ihr Vorhaben zu gewinnen. Nachdem sie festgestellt hatten, daß
sich in der ”Spielstation” nur die Kassiererin aufhielt, entfernten sich der Ange-
klagte und S. und gingen zu dem Keller, in dem sie sich mit Sch.
und W. zur Aufteilung der Beute treffen wollten. Sch. und
W. stürmten - wie zuvor abgesprochen - maskiert und mit gezückten
Messern in die Spielhalle und zwangen die Kassiererin, ihnen das vorhandene
Bargeld (1.666 DM) zu übergeben.
b) Am 25. Mai 1999 wurde gegen den Angeklagten, S. , Sch.
und W. Anklage zum Amtsgericht - Jugendschöffengericht - erhoben.
Nach dem Vorbringen der Revision suchte S. , die am 5. und 6. Mai 1999
polizeilich als Beschuldigte vernommen worden war, am 4. Juni 1999 den Ver-
teidiger des Angeklagten auf, der über deren den Angeklagten entlastenden
Angaben eine Niederschrift fertigte. In dem Haftprüfungstermin am 7. Juni
1999, zu dem der Angeklagte aus der Untersuchungshaft vorgeführt worden
war, wurde eine - nicht beglaubigte - Abschrift des "Protokolls vom 04.06.1999
in Sachen B. " als Anlage zu dem Terminsprotokoll genommen (Bd. I Bl.
213 ff. d.A.). Der Eingang dieses Schriftstücks lautet:
"Auf eigene Veranlassung erscheint heute in der o.g. Sache die Mitbeschuldigte, Frau S. , in meiner Kanzlei. Bei der Unter- redung waren zugegen der Unterzeichner, Frau Ass. Br. sowie die Mitbeschuldigte S. .
Die Beschuldigte S. wurde eingehend darüber belehrt, daß sie als Beschuldigte in einem Strafverfahren keine Aussage machen müsse. Sie wurde auch darauf hingewiesen, daß sie sich, sobald sie Aussagen macht, die darauf hinzielen, den Beschuldigten B. wahrheitswidrig zu entlasten, der Gefahr einer versuchten Straf- vereitelung aussetzt.
Dies vorausgeschickt erklärte die Beschuldigte, sie möchte hier gegenüber dem Unterzeichner als Verteidiger von Herrn B. die folgenden Angaben machen:" ...
S. , Sch. und W. wurden vom Jugendschöffengericht
aufgrund der Hauptverhandlung am 9. Juli 1999 jeweils zu einer zur Bewäh-
rung ausgesetzten Jugendstrafe verurteilt. Das Verfahren gegen den Ange-
klagten wurde abgetrennt und die Sache gemäß § 270 StPO an das Landge-
richt verwiesen.
In der Hauptverhandlung vor dem Landgericht hat sich der Angeklagte
dahin eingelassen, er habe "von dem Tatplan nur am Rande etwas mitbekom-
men, habe sich aber dagegen ausgesprochen und sich an der Tat selbst nicht
beteiligt." Das Landgericht hat seine Überzeugung von der Beteiligung des An-
geklagten an dem Überfall auf die Bekundungen von
Sch. und
W. gestützt.
c) Die Revision macht geltend, das Verwertungsverbot nach § 252 StGB
erstrecke sich nur auf die Aussagen von S. bei den polizeilichen Verneh-
mungen und in der Hauptverhandlung vor dem Jugendschöffengericht, nicht
aber auf deren den Angeklagten entlastenden Angaben, die sie am 4. Juni
1999 gegenüber dem Verteidiger des Angeklagten und damit "bei einer ande-
ren Gelegenheit als bei einer früheren Vernehmung" gemacht habe. Dem
Landgericht habe sich deshalb "die Verwendung dieses Beweismittels" auf-
drängen müssen.
2. Die (noch zulässig erhobene) Verfahrensrüge dringt nicht durch.
Das Landgericht hat zu Recht davon abgesehen, die von dem Verteidi-
ger des Angeklagten in dem "Protokoll" vom 4. Juni 1999 niedergelegte Aussa-
ge von S. in die Hauptverhandlung einzuführen. Die Beweiserhebung
über diese Aussage ist unzulässig (§ 244 Abs. 3 Satz 1 StPO), weil aus dem
Rechtsgedanken des § 252 StPO folgt, daß eine Verwertung dieser Angaben
verboten ist.
a) Die Vorschrift des § 252 StPO enthält nach ständiger Rechtsprechung
des Bundesgerichtshofes nicht nur ein Verlesungsverbot, sondern - über ihren
Wortlaut hinaus - auch ein Verwertungsverbot. Dieses schließt auch jede ande-
re Verwertung der bei einer nichtrichterlichen Vernehmung gemachten Aussa-
ge aus; insbesondere ist die Vernehmung von Verhörspersonen nicht gestattet
(BGHSt 2, 99, 102; 36, 384, 387; 42, 391, 397; vgl. Kleinknecht/Meyer-Goßner
StPO 44. Aufl. § 252 Rdn. 12 f.; Gollwitzer in Löwe/Rosenberg StPO 24. Aufl.
§ 252 Rdn. 3, jew. m. N.). Damit sind die Ergebnisse einer früheren Verneh-
mung des nunmehr die Aussage befugt nach § 52 StPO verweigernden Zeugen
unverwertbar, wobei es unerheblich ist, ob er damals als Zeuge oder als Be-
schuldigter vernommen wurde (BGHSt 20, 384; Kleinknecht/Meyer-Goßner
aaO § 252 Rdn. 11 m.w.N.); im letzteren Fall dürfte im übrigen nicht einmal der
vernehmende Richter als Zeuge gehört werden (BGHSt 42, 391, 398 m.w.N.).
b) Allerdings betrifft § 252 StPO nur vorangegangene a m t l i c h e
Vernehmungen; denn zum Begriff der Vernehmung gehört es, daß der Ver-
nehmende dem Beschuldigten oder Zeugen in amtlicher Funktion gegenüber-
tritt (vgl. BGHSt 40, 211, 213). Die in die Form einer Vernehmung gekleidete
Anhörung durch den Verteidiger fällt nicht hierunter. Zwar ist es dem Verteidi-
ger nicht verwehrt, eigene Ermittlungen zu führen, insbesondere Zeugen oder
Mitbeschuldigte vor und außerhalb der Hauptverhandlung zu befragen (BGH
AnwBl 1981, 115, 116; Dahs, Handbuch des Strafverteidigers, 5. Aufl.
Rdn. 166 f.; Laufhütte in KK-StPO 4. Aufl. vor § 137 Rdn. 3, jeweils m.N.). Die
Befugnis, Zeugen oder Beschuldigte ”amtlich” zu vernehmen (vgl. §§ 161 a,
163 a, 168, 168 a bis c StPO), gibt ihm das Gesetz, auch soweit es in ver-
schiedenen Bestimmungen Nachforschungen des Verteidigers zuläßt (vgl. etwa
§§ 246 Abs. 2, 364 b Abs. 1 Nr. 1 StPO), aber gerade nicht.
Auch wenn der Verteidiger bei der Befragung von Zeugen oder Beschul-
digten keine a m t l i c h e Funktion wahrnimmt, muß ein Verwertungsverbot
entsprechend dem Rechtsgedanken des § 252 StPO für eine vor dem verfah-
rensbeteiligten Verteidiger des Angeklagten gemachte Aussage angenommen
werden, wenn sie zur Verwendung durch den Verteidiger des Angeklagten in
dem gegen diesen und - wie hier - zu diesem Zeitpunkt auch gegen den Zeu-
gen gerichteten Verfahren bestimmt war. Wenn § 252 StPO es schon unter-
sagt, eine unter den Strafdrohungen der §§ 145 d und 164 StGB vor der Polizei
oder der Staatsanwaltschaft gemachte Aussage als Zeuge oder eine sogar vor
dem Richter als Beschuldigter abgegebene Einlassung nach anschließender
berechtigter Zeugnisverweigerung zu verwerten, muß dies erst recht der Ver-
wertung einer Aussage bei einer anwaltlichen "Beschuldigtenvernehmung" ent-
gegen stehen (vgl. BGHSt 20, 384, 385 a.E.; 29, 230, 232), zumal der Verteidi-
ger bei einer solchen Anhörung einseitig die Interessen des Beschuldigten
wahrzunehmen hat (vgl. OLG Düsseldorf NStZ-RR 1998, 336; Klein-
knecht/Meyer-Goßner aaO vor § 137 Rdn. 1 a. E.), während die Strafverfol-
gungsorgane nach § 160 Abs. 2 StPO sowohl die belastenden als auch die
entlastenden Umstände zu ermitteln haben.
Wäre dies anders, würde es darüber hinaus - wie der Generalbun-
desanwalt in seiner Antragsschrift zutreffend ausgeführt hat - "die Möglichkeit
eröffnen, daß wesentliche Teile der Verhandlungsführung dem Verantwor-
tungsbereich des Vorsitzenden und des Gerichts entzogen und in die Hände
eines
anderen Verfahrensbeteiligten gelegt würden, der es dann seinerseits in der
Hand hätte, zunächst eine Zeugenaussage zu 'protokollieren' und den Zeugen
dann auf sein Zeugnisverweigerungsrecht hinzuweisen, von dem dieser dann
in der Hauptverhandlung Gebrauch macht".
c) Allerdings werden frühere Äußerungen eines Zeugen außerhalb einer
Vernehmung von § 252 StPO nicht erfaßt, wie auch Spontanäußerungen trotz
eines später ausgeübten Zeugnisverweigerungsrechts verwertbar bleiben
(BGHSt 36, 384, 387, 389; BayObLG StV 1983, 452; Diemer in KK-StPO
4. Aufl. Rdn. 20 und Kleinknecht/Meyer-Goßner aaO Rdn. 8, 9, jeweils zu
§ 252). Hier war die Aussage der Zeugin aber gezielt für das Strafverfahren
herbeigeführt worden; es handelte sich somit gerade nicht um derartige Anga-
ben, die "aus freien Stücken" erfolgen (vgl. BGHSt 29, 230, 232; 36, 384, 389;
BGH NStZ 1992, 247) und nicht im Bewußtsein ihrer späteren Verwendungs-
möglichkeit im Verfahren abgegeben werden.
d) Selbst wenn - was der Beschwerdeführer nicht behauptet hat - die
Zeugin mit der Verwertung ihrer dem Verteidiger gegenüber gemachten Anga-
ben trotz Ausübung des Zeugnisverweigerungsrechts einverstanden gewesen
wäre, hätten die Angaben nicht verwertet werden dürfen. Aus der Entscheidung
des BGH vom 23. September 1999 (4 StR 189/99 = StraFo 2000, 17, zur Ver-
öffentlichung in der amtlichen Sammlung bestimmt) ergibt sich nichts anderes.
Soweit der Senat nämlich dort die Verwertung von früheren Aussagen eines
Zeugen gestattet hat, der im übrigen von seinem Aussageverweigerungsrecht
Gebrauch macht, kann sich dies nur auf nach gesetzlicher Vorschrift ord-
nungsgemäß zustandegekommene polizeiliche oder staatsanwaltschaftliche
Vernehmungen oder - wie in dem entschiedenen Fall - auf nach amtlicher An-
ordnung durchgeführte Sachverständigenuntersuchungen beziehen. Im übrigen
gelten insoweit die unter b) dargelegten Bedenken hier in gleicher Weise: Die
Vernehmung des Zeugen oder früheren Beschuldigten in der Hauptverhand-
lung darf nicht durch die Verwertung einer unter keinerlei formellen Vorschrif-
ten stehenden "Verteidigervernehmung" ersetzt werden.
e) Der Ausschluß der Verwertbarkeit erstreckt sich auch auf die zu der
Anhörung hinzugezogenen Personen (vgl. auch BGHSt 13, 394, 396; BGH
NStZ 1993, 294, 295). Deshalb war das Landgericht hier auch gehindert, die
Ehefrau des Verteidigers als Zeugin zu vernehmen.
Meyer-Goßner Maatz Kuckein
(cid:26)(cid:28)(cid:27)(cid:30)(cid:29) (cid:31)(cid:8)!(cid:10)"
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Nachschlagewerk: ja
BGHSt: ja
Veröffentlichung: ja
Macht der Zeuge in der Hauptverhandlung von seinem Zeugnisverweigerungs-
recht Gebrauch, dürfen Angaben, die er zuvor bei einer "Vernehmung" durch
den Verteidiger gemacht hat, nicht verwertet werden.
BGH, Urteil vom 10. Februar 2000 - 4 StR 616/99 - LG Dortmund
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