Oberlandesgericht Celle Urteil vom 27.06.2001 – 9 U 79/00

Auf die Berufung des Klägers wird das am 9. Februar 2000 verkündete Urteil der 2. Kammer für Handelssachen des Landgerichts Hannover teilweise geändert und insgesamt wie folgt neu gefasst:

Es wird festgestellt, dass der Rechtsstreit hinsichtlich des ursprünglichen Klagantrages zu 1. (Zustimmung zum Abschluss 1996) in der Hauptsache erledigt ist.

Die Beklagte wird verurteilt, dem Kläger 640.259,49 DM nebst 8,25 % Zinsen für die Zeit vom 11. Juli 1998 bis zum 31. Juli 1998 und nebst 8,75 % Zinsen für die Zeit seit dem 1. August 1998 zu zahlen.

Die Kosten des Rechtsstreits einschließlich der außergerichtlichen Kosten des Streithelfers werden der Beklagten auferlegt.

Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar.

Die Beklagte kann die Vollstreckung gegen Sicherheitsleistung in Höhe von 775.000 DM abwenden, wenn nicht der Kläger zuvor Sicherheit in gleicher Höhe leistet. Beiden Parteien wird nachgelassen, die Sicherheit auch durch die selbstschuldnerische Bürgschaft eines Geldinstituts, das einem anerkannten Einlagensicherungsfonds angehört, beizubringen.

Wert der Beschwer für die Beklagte:

640.259,49 DM.

Die Parteien streiten über die Reichweite eines am 23. Dezember 1996 geschlossenen Teilungs- und Auseinandersetzungsvertrages.

Ursprünglich waren der Kläger und die Beklagte zu gleichen Teilen beteiligt

1.

an der xxx  , die bis Mitte 1994 die Geschäfte eines Klavierhauses betrieb;

2.

an der Konzertdirektion xxx  , die bis Mitte 1994 die Geschäfte einer Konzertdirektion betrieb;

3.

an der xxx  .

Mitte 1994 übertrugen der Kläger und die Beklagte ihre Kommanditanteile an der xxx. und an der Konzertdirektion xxx. auf die neu gegründete xxx und xxx, die fortan sowohl die Geschäfte der Konzertdirektion als auch die Geschäfte des Klavierhauses betrieb. Die xxx. und die Konzertdirektion xxx. wurden aufgelöst und im Handelsregister gelöscht. Die xxx wurde Komplementärgesellschafterin der neu gegründeten xxx.

Nachdem es in der Folgezeit zu Unstimmigkeiten zwischen den Parteien gekommen war, beschlossen diese unter Beteiligung des Vaters der Beklagten, den Betrieb des Klavierhauses und den Betrieb der Konzertdirektion auch im Interesse der Erhaltung dieser Betriebe wieder rechtlich zu trennen und jeweils als selbstständige Gesellschaften fortzuführen. Aus steuerlichen Gründen entschieden sich die Parteien nach längeren teils mit Beteiligung von Steuerberatern/Wirtschaftsprüfern und Rechtsanwälten geführten  Verhandlungen dafür, eine Realteilung durchzuführen, wobei die Konzertdirektion durch die Beklagte und das Klavierhaus durch den Kläger fortgeführt werden sollte.

Mit dem Entwurf des Vertrages wurde der Rechtsanwalt xxx, xxx, beauftragt, der zuvor bereits den Kläger beraten und vertreten hatte. Daneben war der Wirtschaftsprüfer und Steuerberater xxx der Beratungsgesellschaft xxx, die bereits für die xxx steuerberatend tätig war, mit der Ausarbeitung eines steuerlichen und betriebswirtschaftlichen Konzepts zur Auseinandersetzung beauftragt. Dieses Konzept hat seinen Niederschlag in der mit 'xxx' überschriebenen Aufstellung gefunden, die als Anlage 1 dem notariellen Vertrag vom 31. Dezember 1996 beigefügt worden ist und gemäß dortiger Ziffer A. IV. Grundlage des Vertrages sein sollte. Wegen der weiteren Einzelheiten des umfangreichen Vertragswerks nebst zugehöriger Anlagen wird auf die bei der Akte befindlichen Ablichtungen verwiesen.

Der Kläger hat behauptet, durch eine Veränderung von Buchpositionen sei es zu einer gleichwertigen Teilung der Vermögenswerte, insbesondere zu einer gleichmäßigen Übernahme der bestehenden Verbindlichkeiten der Konzertdirektion und des Klavierhauses gekommen. Die Parteien hätten vertraglich vereinbart, dass die Beklagte zusätzliche Bankverbindlichkeiten in Höhe von 1.038.017,11 DM übernehme. Durch die Zahlung eines Betrages von 490.000 DM am 6. September 1996 zugunsten des Kapitalkontos des Klägers beim Klavierhaus sei insgesamt eine Buchwertangleichung der beiden Unternehmen vollzogen worden. Der Ertragswertausgleich sei in der Weise geschehen, dass eine Schuldübernahme von 1.575.000 DM zugunsten des Klavierhauses und zu Lasten der Konzertdirektion verbucht worden sei. Ferner habe die Beklagte in dem Vertrag eine Ratenzahlungsverpflichtung in Höhe von 500.000 DM übernommen.

Der Kläger hat die Ansicht vertreten, die vereinbarte Realteilung sei auf der Grundlage der Jahresabschlüsse vom 31. Dezember 1996 fortzuschreiben. Nach Vorliegen dieser Jahresabschlüsse habe sich als Ergebnis herausgestellt, dass noch ein Buchwertausgleich in Höhe von 640.259,49 DM zu erfolgen habe, weil in Höhe dieses Betrages das Klavierhaus Bankverbindlichkeiten über den aufgrund der Realteilung zu übernehmenden Betrag in Höhe von 1.894.241,89 DM hinaus übernommen habe.

Neben der Zahlung dieses Betrages hat der Kläger vor dem Landgericht Einsicht in die Eröffnungsbilanz zum 1. Januar 1997 und in sämtliche Geschäftsunterlagen der Konzertdirektion xxx für den Zeitraum vom 1. Januar bis zum 30. Juni 1997 begehrt.

Die Beklagte, die Klagabweisung beantragt hatte, hat hinsichtlich des Zahlungsanspruches sowohl die Aktivlegitimation des Klägers als auch ihre Passivlegitimation bestritten.

Sie hat behauptet, dass eine 'vorläufige Realteilung' und eine Fortschreibung der Werteberechnung nicht vereinbart worden sei, vielmehr eine endgültige Einigung der Parteien gewollt und auch erzielt worden sei. Die Ausgleichsverpflichtung habe nach dem übereinstimmenden Willen der Parteien dadurch geschehen sollen, dass neben dem Barzahlungsbetrag in Höhe von 500.000 DM ein weiterer Betrag in Höhe von 1.575.000 DM zugunsten des Klavierhauses und zu Lasten der Konzertdirektion umzubuchen gewesen sei. Darüber hinausgehende Leistungen, insbesondere solche, die auf der Grundlage erst noch zu erstellender Bilanzen noch zu ermitteln waren, seien nicht vereinbart.

Das Landgericht hat die Klage abgewiesen und bezüglich des Zahlungsanspruches im Wesentlichen darauf abgestellt, dass nach dem Wortlaut des Vertrages vom 23. Dezember 1996 dieser eine abschließende Regelung der Auseinandersetzung enthalten solle und sich der vom Kläger verfolgte Anspruch aus diesem Vertrag nicht ergebe.

Hiergegen wendet sich die Berufung des Klägers, der nach Rücknahme des zunächst weiter gestellten Einsichtsverlangens nur noch den Zahlungsanspruch verfolgt.

Unter ausführlicher Darlegung der Interessenlage der Parteien und der maßgeblichen Berechnungsgrundlagen wiederholt und vertieft der Kläger, der mit Schriftsatz vom 27. Dezember 2000 dem Rechtsanwalt xxx, xxx, den Streit verkündet hat, seinen erstinstanzlichen Vortrag. Er verweist insbesondere darauf, dass die von den Parteien angestrebte Realteilung zu gleichen Teilen und steuerneutral nur erreicht werden konnte, wenn die Verbindlichkeiten, deren Ausgleich im Wege der Zahlung verlangt wird, von der Konzertdirektion fortgeschrieben, insbesondere in die dortige Eröffnungsbilanz eingestellt bzw. bei der Bilanzierung als Verbindlichkeit berücksichtigt wird.

Der Kläger beantragt,

das angefochtene Urteil teilweise zu ändern und die Beklagte zu verurteilen, ihm 640.259,49 DM nebst 8,25 % Zinsen für die Zeit vom 11. Juli 1998 bis zum 31. Juli 1998 und nebst 8,75 % Zinsen für die Zeit seit dem 1. August 1998 zu zahlen

sowie ihm zu gestatten, eine zur Ermöglichung oder zur Abwendung der Zwangsvollstreckung etwa erforderliche Sicherheit durch Stellung einer selbstschuldnerischen, unbefristeten, unbedingten und unwiderruflichen Bürgschaft einer deutschen Großbank, Volksbank oder öffentlichen Sparkasse zu leisten.

Die Beklagte beantragt,

die Berufung zurückzuweisen

sowie als Sicherheit im Rahmen des § 711 ZPO die unwiderrufliche, unbefristete, selbstschuldnerische und schriftliche Bankbürgschaft einer Bank, die einem anerkannten Einlagensicherungsfonds angehört oder einer öffentlichen Sparkasse zuzulassen.

Auch sie wiederholt und vertieft im Wesentlichen ihren erstinstanzlichen Vortrag. Sie verweist auf die 'interne Mitteilung' vom 16. September 1996, die der Kläger gegengezeichnet hat, und meint hierzu, dass aus dieser Vereinbarung zu folgern sei, dass sich die Parteien über einen Gesamtausgleich in Höhe von 2,075 Mio. DM abschließend geeinigt hätten. Vorsorglich ficht sie in der Berufungserwiderung vom 28. August 2000 ihre Erklärung vom 23. Dezember 1996 insoweit an, wie daraus eventuell die Übernahme weiterer Bankverbindlichkeiten in Höhe von 1.038.017,31 DM abgeleitet werden könne. Rechtsanwalt  xxx ist dem Rechtsstreit auf Seiten des Klägers beigetreten. Er hat sich die Argumente des Klägers weitgehend zu Eigen gemacht und insbesondere darauf verwiesen, dass erklärtes Ziel der Parteien gewesen sei, die Vermögensmassen von Klavierhaus und Klavierdirektion hälftig unter den Parteien zu verteilen.

Der Streithelfer des Klägers beantragt,

das angefochtene Urteil teilweise zu ändern und die Beklagte zu verurteilen, dem Kläger 640.259,49 DM nebst 8,25 % Zinsen für die Zeit vom 11. Juli 1998 bis zum 31. Juli 1998 und nebst 8,75 % Zinsen für die Zeit seit dem 1. August 1998 zu zahlen.

Der Senat hat Beweis erhoben gemäß Beweisbeschluss vom 25. Oktober 2000 (Bl. 305 bis 307 d. A.), ergänzt durch Beschluss vom 23. April 2001 (Bl. 398 d. A.). Wegen des Inhaltes der Beweisaufnahme wird auf das Protokoll der mündlichen Verhandlung vom 28. Mai 2001 (Bl. 416 ff. d. A.) verwiesen.

Hinsichtlich des weiteren Sach- und Streitstandes wird auf den vorgetragenen Inhalt der zwischen den Parteien gewechselten Schriftsätze nebst deren Anlagen Bezug genommen.

Die Berufung ist begründet. Die Beklagte ist dem Kläger zur Zahlung eines Betrages in Höhe von 640.259,49 DM nebst Zinsen verpflichtet.

1. Weder an der Aktivlegitimation des Klägers noch an der Passivlegitimation der Beklagten bestehen Zweifel; die Parteien wollten in der Teilungs- und Auseinandersetzungsvereinbarung vom 23. Dezember 1996 (zumindest auch) eigene Rechte und Pflichten begründen.

Dies folgt bereits aus der Einleitung des Vertrages, nach der sowohl die Beklagte als auch der Kläger nicht nur als Geschäftsführer der von ihnen vertretenen Gesellschaften, sondern  sogar an erster Stelle genannt  im eigenen Namen handeln wollten. Hinzu kommt, dass gemäß der Vorbemerkung zu Abschnitt B der Vertrag den Zweck hatte, 'das Vermögen beider Gesellschaften zu gleichen Teilen unter den Gesellschaftern xxx' aufzuteilen, so dass  da hierzu naturgemäß auch die Verbindlichkeiten zählen  auch die Verbindlichkeiten unmittelbar von den Parteien selbst zu übernehmen waren. Daneben sieht Abschnitt B II 2.1 die (persönliche) Verpflichtung der Beklagten vor, die 'jeweiligen Buchwerte der übernommenen Vermögenspositionen' in der von ihr gegründeten Konzertdirektion fortzuschreiben.

2. Anders als das Landgericht ist der Senat der Auffassung, dass sich der Anspruch des Klägers unmittelbar aus dem Teilungs- und Auseinandersetzungsvertrag vom 23. Dezember 1996 nebst den zum Vertragsbestandteil gewordenen Anlagen ergibt. Zu dieser Auffassung ist der Senat nach der erforderlichen Auslegung des Vertragswerkes gelangt.

a) Der zwischen den Parteien des Rechtsstreits am 23. Dezember 1996 geschlossene notarielle Vertrag ist auslegungsbedürftig.

Denn der Vertragstext lässt weil er aus den von den Parteien aufgezeigten Gründen sowohl für als auch gegen einen Anspruch des Klägers herangezogen werden kann  keine eindeutige Aussage über die von den Parteien angestrebte und gewollte Rechtsfolge zu. Dies ist Voraussetzung für eine vorzunehmende Auslegung, weil bei einem eindeutigen Inhalt kein Raum für eine Auslegung verbleibt (vgl. etwa BGHZ 25, 318 ff). Dies hat auch das Landgericht gesehen und in seinen Entscheidungsgründen die Gesichtspunkte aufgezeigt, die für die vom Kläger begehrte Rechtsfolge sprechen können, vor allem aber die Punkte ausgeführt, die  nach Überzeugung des Landgerichts  gegen einen solchen Anspruch streiten. Dabei hat sich die Kammer in der angefochtenen Entscheidung maßgeblich auf den Vertragswortlaut gestützt.

b) Gerade weil der Vertragswortlaut aber keine eindeutige Aussage in die eine oder die andere Richtung zulässt, hat der Senat im Rahmen einer Beweisaufnahme die außerhalb des Erklärungsaktes liegenden Umstände, die einen Schluss auf den Sinn der von den Parteien abgegebenen Erklärungen und ihren rechtlichen Inhalt zulassen, ermittelt.

Diese Ermittlung der auslegungsrelevanten Umstände ist  anders als die Auslegung selbst  Tatsachenfeststellung, für die die Grundsätze über die Behauptungs- und Beweislast gelten (BGHZ 20, 109; BGH NJW 1999, 1702 ff.); hieraus rechtfertigt sich die Fassung des Senatsbeschlusses vom 25. Oktober 2000.

Anhand der im Rahmen der Beweisaufnahme ermittelten Umstände ist dann die Auslegung selbst die rechtliche Würdigung des Erklärungsaktes vorzunehmen.

3. Danach ergibt sich für den vorliegenden Fall Folgendes:

a) Die Trennung der Betriebsteile Konzertdirektion und Klavierhaus und ihre Überführung in selbstständige Gesellschaften, die jeweils nur eine der am Prozess beteiligten Personen als Gesellschafter haben sollten, war nach der Absicht der Parteien in einer Weise durchzuführen, die möglichst steuerneutral, also ohne Auslösung steuerbarer Vorgänge zum Nachteil der beteiligten Steuerrechtssubjekte erfolgten solle. Daher ist nach steuerrechtlicher Beratung das Modell der 'Realteilung' gewählt worden. Dies haben die Zeugen, insbesondere die Zeugen xxx, xxx und xxx, übereinstimmend bekundet; überdies findet die angestrebte Steuerneutralität ihre ausdrückliche Erwähnung in Abschnitt B III 3 Satz 1 des Vertrages.

Eine Ausnahme hiervon ergab sich nur in Bezug auf die von der Beklagten zu leistende Barzahlungsverpflichtung in Höhe von insgesamt 500.000 DM (B II 2.6 des Vertrages). Hierüber war die Beklagte wie sich aus der Aussage des Zeugen S** ergibt , bei der sich die Zahlungspflicht als betriebsbezogene Aufwendung steuerlich vorteilhaft auswirken konnte, informiert.

b) Dabei wollten die Parteien ferner entsprechend ihrem Beteiligungsverhältnis an der xxx. eine hälftige Teilung der vorhandenen Vermögensmasse erreichen. Demgemäß finden sich im Vertragstext an verschiedenen Stellen Hinweise auf dieses von den Parteien angestrebte Ziel; in der Vorbemerkung des Abschnitts B und in B III 3. Satz 2 der notariellen Urkunde vom 23. Dezember 1996 wird dies ausdrücklich erwähnt.

Dass die hälftige Vermögensaufteilung dem übereinstimmenden Parteiwillen entsprach, ist auch von den Zeugen bekundet worden. So hat der Zeuge xxx angegeben, er habe bei seinem Vertragsentwurf berücksichtigt, dass die Parteien die Vermögenswerte zu gleichen Teilen erhalten sollten, und weiter angegeben, dass die hierzu konkreten Ausgleichsmaßnahmen in der vom Zeugen xxx zu erstellenden Anlage 1 geregelt werden sollte. Auch der Zeuge xxx hat bekundet, dass  nach seinem Verständnis nur zunächst  die hälftige Aufteilung der Vermögenswerte im Vordergrund stand. Er hat weiter bekundet, dass nach seinem Eindruck die Vereinbarung eines konkreten Kaufpreises sodann in den Vordergrund gelangte. Dies hat er aus der Tatsache geschlossen, dass der Ausgleichsbetrag, den die Beklagte dem Kläger zahlen sollte, im Lauf der Verhandlungen  über die der Zeuge jedoch in der entscheidenden Phase der Vertragsverhandlungen keine unmittelbaren Erkenntnisse mehr hat, weil er auf Wunsch der Beklagten nicht mehr persönlich beteiligt war, sondern nur noch die interne Prüfung der Vertragsentwürfe vorzunehmen hatte  ständig anstieg.

Dieser Anstieg der von der Beklagten gegenüber dem Kläger übernommenen Verpflichtungen ist auch von den Zeugen xxx und xxx bestätigt worden. Beide Zeugen haben hierzu auch ihre gegenüber der Beklagten abgegebenen Bedenken des Inhalts, dass die Beklagte letztlich eine Mehrbelastung übernehme, die wirtschaftlich nicht gerechtfertigt sei, mitgeteilt. Dies war der Beklagten jedoch gegenwärtig und ist von ihr auch bewusst in Kauf genommen worden, um die angestrebte Trennung von dem Kläger zu erreichen, wie sich aus ihrer dem Zeugen xxx gegenüber gemachten Antwort, die dieser anschaulich geschildert hat, ergibt.

c) Die angestrebte Teilung des vorhandenen Vermögens und die steuerliche Neutralität ließ sich aber nur erreichen, wenn einerseits im Innenverhältnis  und zwar durch entsprechende Umbuchungen  die unterschiedlichen Belastungen des Klavierhauses und der  wirtschaftlich deutlich besser dastehenden  Konzertdirektion ausgeglichen wurden und andererseits der buchmäßige Ausgleich auch tatsächlich in die Realität umgesetzt wurde. Dabei war  nach übereinstimmender Aussage der Zeugen xxx, xxx, xxx und xxx Grundlage hierfür die vom Zeugen xxx erstellte Anlage 1 des Vertrages.

aa) Die Anlage 1 sollte nicht nur ausweislich des Vertragstextes (A. IV.) Grundlage der Auseinandersetzung zwischen den Parteien sein, sondern die Parteien waren auch ausdrücklich über Bedeutung und Inhalt der Anlage 1 im Klaren. So hat der Zeuge xxx bestätigt, dass ihn die Beklagte  nachdem zunächst ein Vertragsentwurf ohne Beifügung der Anlage 1 an die Beklagte geleitet worden war  um Übersendung dieser Anlage gebeten hatte. Dabei hat ihm die Beklagte auch mitgeteilt, dass es sich bei der Anlage 1 um eine 'wichtige' oder 'wesentliche' Unterlage handele, die  nach der Erinnerung des Zeugen xxx  von ihr einer Überprüfung unterzogen werden sollte. Dies hat im Ergebnis auch der Zeuge xxx bestätigt, der diese Überprüfung im Auftrag der Beklagten durchgeführt hat.

Aus der Anlage 1 ist ohne weiteres ersichtlich, dass im Verhältnis zwischen dem Klavierhaus und der Konzertdirektion Verbindlichkeiten in Höhe von 1.575.000 DM zu Lasten der Konzertdirektion übernommen wurden. Dieser Vorgang ist buchmäßig ausgewiesen in der Anlage 1 unter den Passiva unter der Überschrift 'Verbindlichkeiten' und dort als Position 'Umgliederung zur Realteilung' aufgeführt. Hierüber besteht zwischen den Parteien auch kein Streit.

Daneben ist aus der Anlage 1 aber auch  jedenfalls für eine fachlich beratene Partei, wie dies vorliegend sowohl der Kläger als auch die Beklagte gewesen sind  erkennbar, dass weitere Verbindlichkeiten vom Klavierhaus auf die Konzertdirektion übertragen waren, die  bei unveränderter Fortführung der Buchwerte  von der Konzertdirektion fortzuschreiben waren. Denn die in der Anlage 1 unter den Passiva als Verbindlichkeiten gegenüber den Kreditinstituten ausgewiesenen Beträge entsprachen zwar in ihrer Gesamtheit (4.248.270,79 DM) den gegenüber Kreditinstituten bestehenden Verbindlichkeiten der xxx., die auf die Konzertdirektion und das Klavierhaus entfallenden Beträge stimmten aber nicht mit den Verbindlichkeiten überein, die  entsprechend den getrennt geführten Buchungskreisen  auf die Konzertdirektion und das Klavierhaus tatsächlich entfielen. Denn zu Lasten der Konzertdirektion bestanden (Basis der vorläufigen Bilanz zum 30. Juni 1996) nicht die ausgewiesenen Verbindlichkeiten in Höhe von 1.124.845,26 DM, sondern tatsächlich lediglich Verbindlichkeiten in Höhe von 86.827,95 DM.

bb) Um das von den Parteien angestrebte Ziel der Steuerneutralität zu erreichen, mussten diese Bilanzansätze die dafür zunächst auf den Beendigungszeitpunkt der xxx zum 31. Dezember 1996 fortzuschreiben waren  als Ausgangswerte (Eröffnungswerte) in den Eröffnungsbilanzen bzw. den Anfangsbuchungskonten der neu zu gründenden Gesellschaften zum 1. Januar 1997 unverändert übernommen werden.

Hierüber war die Beklagte auch informiert. Zwar hat der Zeuge xxx bekundet, in den Gesprächen über die künftige Finanzausstattung der Konzertdirektion sei lediglich über die Übernahme der Verbindlichkeit in Höhe von 1.575.000 DM sowie die Barzahlungsverpflichtung gesprochen worden, jedoch folgt hieraus nicht, dass die Beklagte weitere Verbindlichkeiten nicht übernehmen musste oder hiervon keine Kenntnis hatte. Denn der Zeuge xxx, der für die Beklagte die steuerliche Beratung während der Vertragsverhandlungen übernommen und hierzu auch die Zahlen der Anlage 1 auf ihre Richtigkeit geprüft hatte, hat ausgesagt, dass er sich nicht nur darüber gewundert habe, dass hinsichtlich der fortzuschreibenden Verbindlichkeiten keine Gespräche mit dem Kreditinstitut geführt worden sind, sondern auch ausgesagt, dass er die Beklagte nach Prüfung der Zahlen auf weitere noch von ihr zu übernehmende Verbindlichkeiten hingewiesen  hat. An der Richtigkeit dieser Aussage des von der Beklagten selbst benannten Zeugen bestehen keine Zweifel. Auch der gleichfalls von der Beklagten benannte Zeuge xxx konnte entgegen der Behauptung der Beklagten keine Angaben darüber machen, dass vor (Besprechung im Büro xxx Anfang Dezember 1996) oder während des Beurkundungstermins eine Vereinbarung der Parteien darüber erzielt worden ist, dass neben der Barzahlungsverpflichtung und der Verbindlichkeitenübernahme in Höhe von 1.575.000 DM keine weiteren Leistungen durch die Beklagte geschuldet waren. Demgegenüber haben die Zeugen xxx und xxx bestätigt, dass die aus der Anlage 1 ersichtliche Übernahme weiterer Verbindlichkeiten dem übereinstimmenden Parteiwillen entsprach und Ergebnis der zwischen dem Kläger und der Beklagten getroffenen Vereinbarungen über die Teilung und Auseinandersetzung der xxx gewesen ist.

Die Richtigkeit dieser Aussagen wird auch dadurch bestätigt, dass die Beklagte dem Zeugen xxx im Frühjahr 1998  nachdem der Kläger auf der Grundlage der von den Zeugen xxx und xxx fortgeführten Zahlen seine Forderung geltend gemacht hatte  beauftragt hat, die Höhe der Forderung zu überprüfen. Wenn die Beklagte zu diesem Zeitpunkt die Auffassung vertreten hätte, sie schulde über die Zahlung der 500.000 DM sowie die Übernahme der Verbindlichkeiten in Höhe von 1.575.000 DM keinen weiteren Ausgleich, wäre die schlichte Zurückweisung der vom Kläger gestellten Forderung zumindest die naheliegendere Reaktion gewesen. Auch der Zeuge xxx ist nicht davon ausgegangen, dass ein derartiger (weiterer) Ausgleich nicht mehr vorzunehmen wäre, sondern hat seinerseits auf der Grundlage der ihm bekannten Zahlen den von der Beklagten geschuldeten Ausgleich berechnet, wobei er  zunächst  zu einem geringen Betrag gelangt war, der jedoch seinerseits immer noch über 500.000 DM betragen hat.

Die im Schriftsatz vom 28. August 2000 von der Beklagten vorsorglich erklärte Anfechtung greift daher nicht, weil der Beklagten ein Grund zur Anfechtung fehlt. Aufgrund der Beweisaufnahme steht nämlich fest, dass die Beklagte sehr wohl wusste, dass sie zur Übernahme der zwischen den Parteien streitigen Verbindlichkeiten  die lediglich wegen des Umstandes, dass die vorläufige Bilanz per 30. Juni 1996 noch auf den 31. Dezember 1996 fortzuschreiben war, noch nicht in ihrer exakten Höhe feststand  verpflichtet war.

c) Die Höhe der von der Beklagten (noch) zu übernehmenden Verbindlichkeit ist mit 640.259,49 DM vom Kläger zutreffend ermittelt. Die Beklagte ist der Berechnung des Klägers nicht entgegen getreten und hat die rechnerische Richtigkeit nicht in Abrede genommen, sondern lediglich die Berechtigung dem Grunde nach bestritten. Die Beklagte hat überdies  indem sie exakt diesen Betrag in der Bilanz der Konzertdirektion für das Geschäftsjahr bis zum 30. Juni 1997 unter der Position Eigenkapital verbucht hat  selbst die rechnerische Richtigkeit angenommen. Auch der Zeuge xxx, der im Auftrag der Beklagten das von dem Zeugen xxx erstellte Zahlenwerk überprüft hat, hat  auf der Grundlage der fortgeschriebenen Zahlen  diesen Betrag als rechnerisch richtig bezeichnet.

Weil diese Vorgehensweise der Beklagten aufgrund der von dem Kläger im Beweisaufnahmetermin vorgelegten Unterlagen und der hierzu vom Zeugen xxx im Zusammenhang mit der Bilanzierung der Konzertdirektion gemachten Aussage feststeht, bedarf es weder der Vorlage einer  ohnehin nicht vorhandenen  Eröffnungsbilanz der Konzertdirektion zum 1. Januar 1997 noch der beantragten Vorlage eines EDV-Ausdrucks mit den Kontoständen der einzelnen fortgeschriebenen Buchungskonten der Konzertdirektion per 1. Januar 1997.

d) Durch die Verbuchung unter der Position Eigenkapital hat die Beklagte einerseits einen dem Zweck der von den Parteien angestrebten Steuerneutralität zuwider laufenden Buchungssatz vorgenommen, andererseits ist sie hierdurch ihrer vertraglichen Verpflichtung zur Fortschreibung dieser Position als Verbindlichkeit nicht nachgekommen. Sie hat daher  weil der Kläger seinerseits im Betrieb des Klavierhauses diese Verbindlichkeit fortgeführt hat  dem Kläger den verlangten Betrag zu ersetzen.

4. Die prozessualen Nebenentscheidungen folgen aus §§ 91 Abs. 1; 708 Nr. 10, 711; 546 Abs. 2 ZPO.

Diesen Link können Sie kopieren und verwenden, wenn Sie genau dieses Dokument verlinken möchten:

http://www.rechtsprechung.niedersachsen.de/jportal/?quelle=jlink&docid=KORE706472001&psml=bsndprod.psml&max=true