Europäischer Gerichtshof Schlussanträge des Generalanwalts vom 29.10.2009 – C-456/08

Schlußanträge des Generalanwalts

Schlußanträge des Generalanwalts

I – Einleitung

1 Das vorliegende Vertragsverletzungsverfahren gibt dem Gerichtshof Gelegenheit, seine Rechtsprechung in Bezug auf die Rechtsbehelfe unterlegener Bieter im öffentlichen Auftragswesen zu verfeinern.

2 Zum einen wirft die Kommission Irland vor, in einem konkreten Einzelfall habe eine irische Behörde bei der Vergabe eines Straßenbauprojekts das unterlegene Bieterkonsortium nicht über die endgültige Vergabeentscheidung informiert.

3 Zum anderen streiten die Kommission und Irland darüber, ob die im irischen Prozessrecht vorgesehenen Fristen hinreichend klar, bestimmt und voraussehbar formuliert sind, um eine wirksame Nachprüfung der Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber zu ermöglichen.

4 In Bezug auf letztere Problematik weist dieser Fall Berührungspunkte mit der Rechtssache Uniplex (UK) (C-406/08) auf, in der ich ebenfalls heute meine Schlussanträge stelle.

II – Rechtlicher Rahmen

A – Gemeinschaftsrecht

5 Den gemeinschaftsrechtlichen Rahmen dieses Falls bestimmen die Richtlinien 93/37/EWG(2) und 89/665/EWG(3) .

6 Art. 8 Abs. 2 der Richtlinie 93/37 enthält in ihrer durch die Richtlinie 97/52/EG(4) geänderten Fassung folgende Regelung:

„Der Auftraggeber teilt den Bewerbern und Bietern so rasch wie möglich die bezüglich der Auftragsvergabe getroffenen Entscheidungen sowie die Gründe mit, aus denen er beschlossen hat, einen Auftrag, für den eine Ausschreibung stattgefunden hat, nicht zu vergeben oder das Verfahren von Neuem einzuleiten; auf Antrag teilt er ihnen dies schriftlich mit. Er unterrichtet außerdem das Amt für amtliche Veröffentlichungen der Europäischen Gemeinschaften von diesen Entscheidungen.“

7 In Art. 1 der Richtlinie 89/665 in ihrer durch die Richtlinie 92/50/EWG(5) geänderten Fassung(6) ist bestimmt:

„(1) Die Mitgliedstaaten ergreifen die erforderlichen Maßnahmen, um sicherzustellen, dass hinsichtlich der in den Anwendungsbereich der Richtlinien 71/305/EWG, 77/62/EWG und 92/50/EWG … fallenden Verfahren zur Vergabe öffentlicher Aufträge die Entscheidungen der Vergabebehörden wirksam und vor allem möglichst rasch nach Maßgabe der nachstehenden Artikel, insbesondere von Artikel 2 Absatz 7, auf Verstöße gegen das Gemeinschaftsrecht im Bereich des öffentlichen Auftragswesens oder gegen die einzelstaatlichen Vorschriften, die dieses Recht umsetzen, nachgeprüft werden können.

(2) Die Mitgliedstaaten sorgen dafür, dass die in dieser Richtlinie getroffene Unterscheidung zwischen einzelstaatlichen Vorschriften zur Umsetzung des Gemeinschaftsrechts und den übrigen innerstaatlichen Bestimmungen nicht zu Diskriminierungen zwischen Unternehmen führt, die im Rahmen eines Verfahrens zur Vergabe eines öffentlichen Auftrags einen Schaden geltend machen könnten.

(3) Die Mitgliedstaaten stellen sicher, dass das Nachprüfungsverfahren entsprechend den gegebenenfalls von den Mitgliedstaaten festzulegenden Bedingungen zumindest jedem zur Verfügung steht, der ein Interesse an einem bestimmten öffentlichen Liefer- oder Bauauftrag hat oder hatte und dem durch einen behaupteten Rechtsverstoß ein Schaden entstanden ist bzw. zu entstehen droht. Die Mitgliedstaaten können insbesondere verlangen, dass derjenige, der ein Nachprüfungsverfahren einzuleiten beabsichtigt, den öffentlichen Auftraggeber zuvor von dem behaupteten Rechtsverstoß und von der beabsichtigten Nachprüfung unterrichten muss.“(7)

B – Nationales Recht

8 Aus dem innerstaatlichen Recht sind für den vorliegenden Fall zum einen die irischen „European Communities (Award of Public Authorities’ Contracts) Regulations 2006“(8) (APAC-Verordnung) und zum anderen die irischen „Rules of the Superior Courts“(9) (RSC) von Bedeutung.

9 Art. 49 der APAC-Verordnung lautet auszugsweise wie folgt:

„(1) Sobald es nach dem Zustandekommen einer Entscheidung über den Abschluss eines öffentlichen Vertrags oder einer Rahmenvereinbarung oder über die Zulassung zu einem dynamischen Beschaffungssystem durchführbar ist, setzt der öffentliche Auftraggeber die Bewerber und Bieter mit Hilfe der schnellstmöglichen Kommunikationsmittel (wie E-Mail oder Fax) von der Entscheidung in Kenntnis. …

…

(5) Ein öffentlicher Auftraggeber schließt einen öffentlichen Vertrag mit einem erfolgreichen Bieter erst nach Ablauf von mindestens 14 Tagen nach dem Zeitpunkt, zu dem die Bieter gemäß Abs. 1 von der Entscheidung über die Auftragsvergabe in Kenntnis gesetzt worden sind.

…“

10 In Art. 84a Abs. 4 RSC(10) ist Folgendes bestimmt:

„Ein Antrag auf Nachprüfung einer Vergabeentscheidung oder der Vergabe eines öffentlichen Auftrags ist so früh wie möglich und jedenfalls innerhalb von drei Monaten nach Eintreten der Gründe für den Antrag zu stellen, es sei denn, das Gericht hält eine Verlängerung dieser Frist für gerechtfertigt.“

III – Sachverhalt und vorprozessuales Verfahren

11 Die Irish National Roads Authority (NRA) ist eine Behörde, die in Irland mit dem Bau und der Unterhaltung von Straßen betraut ist.

12 Am 10. Juli 2001 veröffentlichte die NRA im Amtsblatt der Europäischen Union einen Aufruf zur Interessenbekundung für die Planung, den Bau, die Finanzierung und den Betrieb einer Umgehungsstraße, des sogenannten Dundalk Western Bypass Motorway. Der Auftragnehmer sollte mit der NRA eine öffentlich-private Partnerschaft(11) eingehen und die Straße für voraussichtlich 30 Jahre betreiben.

13 Im Dezember 2001 lud die NRA vier Interessenten zu Verhandlungen ein. Zwei von ihnen wählte die NRA im April 2003 aus, um mit ihnen eingehendere Verhandlungen zu führen, und zwar die Konsortien EuroLink und Celtic Roads Group. Am 8. August 2003 forderte die NRA diese beiden Konsortien zur Abgabe ihres jeweils endgültigen Gebots („best and final offer“) auf.

14 Mit Schreiben vom 14. Oktober 2003 wurde EuroLink von der NRA darüber in Kenntnis gesetzt, dass diese beschlossen habe, Celtic Roads Group als ihren bevorzugten Bieter auszuwählen. Dabei stellte die NRA allerdings klar, dass das Gebot von EuroLink nicht zurückgewiesen werde. Falls nämlich die weiteren Gespräche mit Celtic Roads Group nicht zu einem Vertragsabschluss führen sollten, behalte sich die NRA vor, EuroLink anstelle von Celtic Roads Group zu Gesprächen einzuladen.

15 Am 9. Dezember 2003 entschied die NRA, Celtic Roads Group den Zuschlag zu erteilen. Der Vertrag mit Celtic Roads Group wurde am 5. Februar 2004 unterzeichnet. Ab dem 9. Februar 2004 war eine Mitteilung diesen Inhalts auf der Internetseite der NRA einsehbar, überdies wurde darüber am 3. April 2004 im Amtsblatt der Europäischen Union eine Bekanntmachung veröffentlicht.

16 Am 8. April 2004 erhob SIAC Construction Limited (SIAC), ein Mitgliedsunternehmen des unterlegenen Konsortiums EuroLink, beim High Court of Ireland eine Schadensersatzklage, die sich auf verschiedene behauptete Fehler im Vergabeverfahren stützte.

17 Mit Urteil vom 16. Juli 2004(12) wies der High Court jene Klage als unzulässig ab, weil sie verfristet gewesen sei. Entgegen der Auffassung von SIAC ging das irische Gericht davon aus, dass SIAC die Gründe für ihre Klage spätestens seit dem 14. Oktober 2003 kennen musste, als EuroLink von der NRA über die Identität ihres bevorzugten Bieters informiert wurde. Gemäß Art. 84a Abs. 4 RSC hätte SIAC spätestens drei Monate nach jenem Zeitpunkt seine Klage einreichen müssen.

18 SIAC wandte sich daraufhin mit einer Beschwerde an die Kommission. Darin behauptete das Unternehmen u. a., zu keiner Zeit von der NRA über deren Vergabeentscheidung informiert worden zu sein.

19 Auf diese Beschwerde hin richtete die Kommission zunächst am 15. November 2004 ein Verwaltungsschreiben an die irischen Behörden, in dem sie nähere Angaben zu dem Sachverhalt erbat. Das Antwortschreiben Irlands vom 25. April 2005 war nicht geeignet, die Bedenken der Kommission zu zerstreuen. Daraufhin erging am 10. April 2006 ein Mahnschreiben und am 15. Dezember 2006 ein ergänzendes Mahnschreiben der Kommission gegenüber Irland, zu denen sich dieser Mitgliedstaat am 30. Mai 2006 bzw. am 21. Februar 2007 schriftlich einließ.

20 Da jedoch die Erläuterungen Irlands die Kommission auch weiterhin nicht zufriedenstellten, gab sie am 1. Februar 2008 eine mit Gründen versehene Stellungnahme im Sinne von Art. 226 Abs. 1 EG ab und forderte Irland auf, innerhalb von zwei Monaten die erforderlichen Maßnahmen zu treffen, um dieser Stellungnahme nachzukommen. Am 25. Juni 2008 antwortete Irland auf diese Stellungnahme und führte u. a. aus, dass eine Änderung der innerstaatlichen Rechts- und Verwaltungsvorschriften im Zuge der Umsetzung der Richtlinie 2007/66 erwogen werde. Auch letztere Antwort erschien der Kommission allerdings nicht als ausreichend.

IV – Anträge der Parteien und Verfahren vor dem Gerichtshof

21 Mit Schriftsatz vom 14. Oktober 2008, beim Gerichtshof eingegangen am 20. Oktober 2008, hat die Kommission gemäß Art. 226 Abs. 2 EG die vorliegende Klage gegen Irland erhoben.

22 Die Kommission beantragt,

– festzustellen, dass Irland durch die Bestimmungen über Fristen in den nationalen Rechtsvorschriften über die Ausübung des Rechts der Bieter auf gerichtliche Überprüfung in öffentlichen Ausschreibungsverfahren und dadurch, dass es dem gegen eine Vergabeentscheidung vorgehenden Kläger die Vergabeentscheidung nicht mitteilt, gegen seine Verpflichtungen aus Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 in der Auslegung durch den Gerichtshof in Bezug auf die anwendbaren Fristen und aus Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 in der Auslegung durch den Gerichtshof und Art. 8 Abs. 2 der Richtlinie 93/37 in Bezug auf die fehlende Mitteilung verstoßen hat, und

– Irland die Kosten des Verfahrens aufzuerlegen.

23 Irland beantragt seinerseits,

– die Klage abzuweisen und

– die Kommission zur Kostentragung zu verurteilen.

24 Vor dem Gerichtshof wurde über die Klage der Kommission zunächst schriftlich und sodann, am 24. September 2009, mündlich verhandelt(13) .

V – Würdigung

25 Die Klage der Kommission ist begründet, soweit Irland gegen eine seiner Verpflichtungen aus dem EG-Vertrag verstoßen hat. Dazu gehört gemäß Art. 249 Abs. 3 EG und Art. 10 EG auch die Pflicht zur Verwirklichung der Ziele von Richtlinien der Gemeinschaft.

26 Im vorliegenden Fall stützt die Kommission ihre Klage auf zwei Rügen. Die erste dieser Rügen betrifft einen Einzelfall; sie hat das behauptete Fehlen einer Mitteilung über die Vergabeentscheidung zum Straßenbauprojekt Dundalk Western Bypass Motorway an das unterlegene Bieterkonsortium zum Gegenstand. Die zweite Rüge geht über diesen Einzelfall hinaus; mit ihr wird die Regelung zu den Rechtsbehelfsfristen nach irischem Recht, wie sie in Art. 84a Abs. 4 RSC niedergelegt ist, als gemeinschaftsrechtswidrig gerügt.

A – Erste Rüge: Unterlassen einer Mitteilung über die Vergabeentscheidung

27 Mit ihrer ersten Rüge wirft die Kommission Irland einen Verstoß gegen seine Verpflichtungen aus Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 sowie aus Art. 8 Abs. 2 der Richtlinie 93/37 vor, der darin bestehe, dass die NRA ihre Vergabeentscheidung zum Straßenbauprojekt Dundalk Western Bypass Motorway nicht vorschriftsgemäß dem unterlegenen Bieter mitgeteilt habe.

28 Sowohl die Kommission als auch Irland gehen stillschweigend davon aus, dass es sich bei dem von der NRA ausgeschriebenen Straßenbauprojekt Dundalk Western Bypass Motorway um einen öffentlichen Bauauftrag im Sinne der Richtlinie 93/37 handelte.

29 Folglich war die NRA als öffentlicher Auftraggeber gemäß Art. 8 Abs. 2 der Richtlinie 93/37 verpflichtet, den Bewerbern bzw. Bietern so rasch wie möglich ihre Vergabeentscheidung zu diesem Auftrag mitzuteilen.

30 Dieselbe Verpflichtung ergibt sich ferner aus Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665, weil ein wirksamer Rechtsschutz gegen Vergabeentscheidungen nur sichergestellt werden kann, wenn sämtliche Bewerber bzw. Bieter rechtzeitig und umfassend über eben diese Entscheidungen informiert werden(14) .

31 Unstreitig hat jedoch die NRA im vorliegenden Fall dem unterlegenen Bieterkonsortium Eurolink, an dem SIAC beteiligt war, niemals förmlich ihre Entscheidung mitgeteilt, das in Frage stehende Straßenbauprojekt an das konkurrierende Konsortium Celtic Roads Group zu vergeben.

32 Auch die Mitteilung vom 9. Februar 2004 auf der Internetseite der NRA und die Bekanntmachung vom 3. April 2004 im Amtsblatt der Europäischen Union konnten dafür keinen adäquaten Ersatz bieten. Denn durch sie wurde lediglich die Öffentlichkeit über den endgültigen Vertragsschluss der NRA mit Celtic Roads Group informiert. Um aber den unterlegenen Bewerbern bzw. Bietern einen effektiven Rechtsschutz zu ermöglichen, hätten diese rechtzeitig vor dem Vertragsschluss – und nicht erst nach der Schaffung vollendeter Tatsachen – über die Vergabeentscheidung der NRA informiert werden müssen(15) .

33 Damit ist die NRA im Hinblick auf das Straßenbauprojekt Dundalk Western Bypass Motorway ihren Informationspflichten im Sinne von Art. 8 Abs. 2 der Richtlinie 93/37 und Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 nicht nachgekommen.

34 Irland wendet ein, im vorliegenden Fall sei SIAC gleichwohl kein Unrecht widerfahren. Angesichts der Umstände des Einzelfalls habe für das Unternehmen zu keinem Zeitpunkt eine Ungewissheit darüber bestanden, an wen die NRA das Straßenbauprojekt vergeben würde. Dazu verweist Irland auf das Schreiben der NRA vom 14. Oktober 2003, mit dem das Konsortium EuroLink über die Auswahl der Celtic Roads Group als bevorzugtem Bieter der NRA unterrichtet worden sei. Spätestens seit diesem Zeitpunkt musste SIAC nach Ansicht Irlands bewusst gewesen sein, dass es – von außergewöhnlichen Umständen abgesehen(16) – zu einer Vergabeentscheidung zugunsten der Celtic Roads Group kommen werde. Ausdrücklich schließt sich Irland in diesem Punkt der Argumentation des High Court of Ireland im innerstaatlichen Nachprüfungsverfahren an(17) .

35 Dieser Einwand geht jedoch fehl. In ihrem Schreiben vom 14. Oktober 2003 teilte die NRA keine endgültige Vergabeentscheidung mit, vielmehr wies sie EuroLink sogar ausdrücklich darauf hin, dass deren Gebot nicht zurückgewiesen werde. In der Auswahl eines „bevorzugten Bieters“ durch die NRA mag zwar bereits eine wichtige Weichenstellung gelegen haben, eine definitive Festlegung auf einen Bieter war damit aber noch nicht verbunden. Denn die NRA behielt sich ausdrücklich vor, EuroLink gegebenenfalls zu einem späteren Zeitpunkt an Stelle von Celtic Roads Group zu Gesprächen einzuladen. EuroLink durfte also bis auf Weiteres davon ausgehen, noch nicht völlig aus dem Rennen zu sein.

36 Abgesehen davon kommt es in einem Vertragsverletzungsverfahren gemäß Art. 226 EG, das einen objektiven Charakter hat, ohnehin nicht darauf an, ob durch das Verhalten öffentlicher Stellen eines Mitgliedstaats ein konkreter Schaden entstanden ist oder sonst nachteilige Auswirkungen eingetreten sind(18) .

37 Abschließend betont Irland, sein innerstaatliches Recht stehe im Einklang mit den gemeinschaftsrechtlichen Informationspflichten; diese seien in Art. 49 Abs. 1 der APAC-Verordnung korrekt umgesetzt. Unter diesen Umständen dürfe ein Einzelfall, in dem keine Mitteilung über die Vergabeentscheidung erfolgt sei, nicht als Verstoß gegen das Gemeinschaftsrecht gebrandmarkt werden.

38 Auch dieses Argument Irlands ist jedoch nicht überzeugend. Zum einen ist es keineswegs unstreitig, ob Art. 49 Abs. 1 der APAC-Verordnung die gemeinschaftsrechtlichen Informationspflichten tatsächlich korrekt umsetzt; dazu ist ein gesondertes Vertragsverletzungsverfahren gegen Irland anhängig(19) . Zum anderen kann im Vertragsverletzungsverfahren nach ständiger Rechtsprechung nicht nur die Vereinbarkeit der Rechts- und Verwaltungsvorschriften eines Mitgliedstaats mit dem Gemeinschaftsrecht überprüft werden, sondern auch ein Verstoß der innerstaatlichen Stellen gegen das Gemeinschaftsrecht in einem konkreten Einzelfall festgestellt werden(20) .

39 Insgesamt komme ich somit zu dem Schluss, dass die erste Rüge der Kommission begründet ist.

B – Zweite Rüge: Gemeinschaftsrechtswidrige Regelung der Rechtsbehelfsfristen im irischen Prozessrecht

40 Mit ihrer zweiten Rüge wirft die Kommission Irland einen Verstoß gegen Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 vor, der darin bestehe, dass Art. 84a Abs. 4 RSC die Ausschlussfrist für Anträge im Nachprüfungsverfahren in einer Weise regelt, die den gemeinschaftsrechtlichen Anforderungen widerspricht.

41 Die Richtlinie 89/665 trifft keine ausdrückliche Regelung über die auf Nachprüfungsverfahren gemäß ihrem Art. 1 anwendbaren Fristen(21) . Der Gerichtshof erkennt aber in ständiger Rechtsprechung an, dass die Mitgliedstaaten im Rahmen ihrer Verfahrensautonomie angemessene Ausschlussfristen für die Rechtsverfolgung einführen dürfen, sofern sie dabei die Grundsätze der Äquivalenz (Gleichwertigkeit) und der Effektivität beachten(22) . Beide Grundsätze finden auch in Art. 1 der Richtlinie 89/665 ihren Niederschlag: der Grundsatz der Äquivalenz in Abs. 2 und der Grundsatz der Effektivität in Abs. 1(23) .

42 Im vorliegenden Fall steht der Grundsatz der Effektivität im Mittelpunkt des Interesses. Unstreitig ist, dass Irland für Anträge auf Nachprüfung von Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber Ausschlussfristen vorsehen darf(24) . Die Verfahrensbeteiligten setzen sich lediglich über bestimmte Einzelheiten der innerstaatlichen Fristregelung auseinander. Im Kern gilt es zu prüfen, ob diese Fristregelung hinreichend klar ist, um eine wirksame Nachprüfung im Sinne von Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 zu ermöglichen. Die Kommission verneint dies. Sie verweist zum einen auf Unklarheiten im Zusammenhang mit der Bestimmung der Arten von Entscheidungen, für deren Anfechtung die Frist des Art. 84a Abs. 4 RSC gilt, und zum anderen auf Unklarheiten hinsichtlich der Länge dieser Frist.

1. Zur Bestimmung der Arten von Entscheidungen, für die die Ausschlussfrist gilt (erster Teil der zweiten Rüge)

43 Im ersten Teil ihrer zweiten Rüge kritisiert die Kommission, es bestehe Rechtsunsicherheit hinsichtlich der Art der vergaberechtlichen Entscheidungen, deren Anfechtung der Frist des Art. 84a Abs. 4 RSC unterliegt. Seinem Wortlaut nach finde nämlich Art. 84a Abs. 4 RSC nur auf Klagen zur Nachprüfung „einer Vergabeentscheidung oder der Vergabe eines öffentlichen Auftrags“ Anwendung. In der Praxis werde jedoch der Anwendungsbereich jener Vorschrift auch auf Zwischenbescheide erstreckt, so dass deren Nachprüfung ebenfalls nur innerhalb der Frist des Art. 84a Abs. 4 RSC beantragt werden könne.

44 Die Tatsachen, auf die sich die Kommission hierbei stützt, sind unstreitig: Sowohl die Einlassungen Irlands im vorliegenden Vertragsverletzungsverfahren als auch das Urteil des High Court of Ireland zum Straßenbauprojekt Dundalk Western Bypass Motorway(25) bestätigen, dass die in Art. 84a Abs. 4 RSC normierte Klagefrist in der Praxis von den zuständigen irischen Stellen nicht nur auf die Anfechtung endgültiger Entscheidungen („einer Vergabeentscheidung oder der Vergabe eines öffentlichen Auftrags“), sondern auch auf die Anfechtung von Zwischenbescheiden öffentlicher Auftraggeber angewandt wird(26) .

45 Heftig umstritten ist indes zwischen den Verfahrensbeteiligten, ob Art. 84a Abs. 4 RSC in dieser Auslegung und Anwendung durch die nationalen Stellen den Anforderungen von Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 gerecht wird.

46 Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 erfordert, dass Entscheidungen der Vergabebehörden „wirksam und vor allem möglichst rasch“ auf Verstöße gegen das Vergaberecht nachgeprüft werden können.

47 Zur Erreichung dieses Richtlinienziels haben die Mitgliedstaaten gemäß Art. 249 Abs. 3 EG in Verbindung mit Art. 10 EG alle geeigneten Maßnahmen allgemeiner und besonderer Art zu treffen. Nach ständiger Rechtsprechung sind sie verpflichtet, einen eindeutigen gesetzlichen Rahmen auf dem betreffenden Gebiet zu schaffen(27) . Sie sind gehalten, die innerstaatliche Rechtslage hinreichend genau, klar und überschaubar zu gestalten, so dass die Einzelnen ihre Rechte und Pflichten erkennen können(28) .

48 Gleiches folgt im Übrigen aus dem Grundsatz der Rechtssicherheit, der als allgemeiner Rechtsgrundsatz Teil der Gemeinschaftsrechtsordnung ist und die Mitgliedstaaten bei der Ausübung ihrer Befugnisse im Anwendungsbereich des Gemeinschaftsrechts bindet(29) . Zu den Erfordernissen der Rechtssicherheit gehört es nach ständiger Rechtsprechung, dass Rechtsvorschriften, vor allem dann, wenn sie nachteilige Folgen für Einzelne und Unternehmen haben können, klar, bestimmt und in ihren Auswirkungen voraussehbar sein müssen(30) .

49 Für eine Fristregelung wie die des Art. 84a Abs. 4 RSC gelten die Erfordernisse der Klarheit, Bestimmtheit und Voraussehbarkeit in besonderem Maße. Eine unklare Fristregelung ist nämlich geeignet, in erheblichem Umfang nachteilige Folgen für Einzelne und Unternehmen nach sich zu ziehen. Versäumt ein Bieter oder Bewerber eine Klagefrist nach Art. 84a Abs. 4 RSC, so ist er mit der Rüge etwaiger Verstöße gegen das Vergaberecht präkludiert und verliert die Möglichkeit, die betreffende Vergabeentscheidung einem Nachprüfungsverfahren zu unterziehen. Er hat dann kein Recht mehr, sich vor Gericht den öffentlichen Auftrag als solchen oder zumindest Schadensersatz für den ihm entgangenen öffentlichen Auftrag zu erstreiten(31) .

50 Die Anwendung einer Ausschlussfrist darf aber gerade nicht dazu führen, dass die Ausübung des Rechts auf Nachprüfung von Vergabeentscheidungen seiner praktischen Wirksamkeit beraubt wird(32) .

51 Nur wenn unzweifelhaft erkennbar ist, dass auch Vorbereitungshandlungen öffentlicher Auftraggeber oder die hier streitigen Zwischenbescheide den Lauf einer Ausschlussfrist nach Art. 84a Abs. 4 RSC auslösen, können Bieter und Bewerber die nötigen Vorkehrungen treffen, um etwaige Verstöße gegen das Vergaberecht wirksam im Sinne von Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 nachprüfen zu lassen und zu verhindern, dass sie mit ihren Rügen präkludiert werden.

52 Vor diesem Hintergrund halte ich es für mit den Anforderungen von Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 unvereinbar, wenn in Irland der Anwendungsbereich der Frist des Art. 84a Abs. 4 RSC auf die Nachprüfung von Zwischenbescheiden ausgedehnt wird, ohne dass dies im Wortlaut der Vorschrift klar zum Ausdruck kommt. Denn auf diese Weise lassen sich die Auswirkungen der Fristregelung, insbesondere das Ausmaß der von ihr bewirkten Präklusion, für die Bieter und Bewerber in Vergabeverfahren nicht mit hinreichender Sicherheit voraussehen. Damit wird das Ziel einer wirksamen Nachprüfung von Entscheidungen der Vergabebehörden, wie es Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 den Mitgliedstaaten vorgibt, untergraben.

– Zum Einwand Irlands, eine Anfechtungsfrist für Zwischenbescheide entspreche den Zielen der Richtlinie 89/665, insbesondere dem Beschleunigungsgebot

53 Irland wendet zunächst ein, nach der Richtlinie 89/665 und der dazu ergangenen Rechtsprechung seien alle Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber anfechtbar. Die Ausdehnung der Fristregelung in Art. 84a Abs. 4 RSC auf Zwischenbescheide stehe im Einklang mit den gemeinschaftsrechtlichen Vorgaben. Überdies liege der Richtlinie 89/665 ein Beschleunigungsgebot zugrunde. Ihr Art. 1 Abs. 1 verlange nicht nur eine wirksame, sondern auch eine möglichst rasche Nachprüfung von Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber. Deshalb müsse die Nachprüfung aller Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber der Frist des Art. 84a Abs. 4 RSC unterworfen werden. Ließe man zu, dass unterlegene Bieter ihre Rüg en allesamt erst nach dem Erlass einer endgültigen Vergabeentscheidung geltend machten, so seien lang anhaltende Rechtsunsicherheit und ein erheblicher Zeitverlust bei der Vergabe öffentlicher Aufträge zu befürchten. Außerdem werde es auf diese Weise unmöglich, etwaigen Vergaberechtsverstößen noch während eines laufenden Vergabeverfahrens abzuhelfen.

54 Dazu ist anzumerken, dass es Irland selbstverständlich unbenommen bleibt, auch für die vergaberechtliche Nachprüfung von Vorbereitungshandlungen und Zwischenbescheiden des öffentlichen Auftraggebers – z. B. der Aufstellung einer „short list“ oder der Festlegung auf einen bevorzugten Bieter – Ausschlussfristen vorzusehen. Wie bereits erwähnt(33), ist die Festlegung angemessener Ausschlussfristen mit dem Gemeinschaftsrecht vereinbar, sofern dabei die Grundsätze der Äquivalenz und der Effektivität gewahrt werden. Erst recht können solche Ausschlussfristen – auch vergleichsweise kurze Fristen – zulässig und zweckmäßig sein, wenn das Gemeinschaftsrecht für ein bestimmtes Sachgebiet ein Beschleunigungsgebot aufstellt, indem es – wie im Vergaberecht – ein „möglichst rasches“ Vorgehen fordert(34) (Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665(35) ).

55 Es trifft also durchaus zu, dass Irland mit der Ausdehnung der in Art. 84a Abs. 4 RSC enthaltenen Fristregelung auf Zwischenbescheide ein legitimes, richtlinienkonformes Ziel verfolgt(36) . Allerdings muss dieses Ziel im Einklang mit den Erfordernissen der Rechtssicherheit im innerstaatlichen Recht verwirklicht werden. Die Fristregelung muss klar und bestimmt abgefasst und in ihren Auswirkungen voraussehbar sein. Das Bestehen einer innerstaatlichen Praxis, die den Zielen einer Richtlinie dient, entbindet den Mitgliedstaat nicht von der Pflicht, eine hinreichend genaue, klare und überschaubare Rechtslage zu schaffen, so dass die Einzelnen ihre Rechte und Pflichten erkennen können(37) .

56 Im vorliegenden Fall ist überdies zu bedenken, dass die Richtlinie 89/665 den Mitgliedstaaten nicht nur das Ziel der raschen Nachprüfung , sondern auch das Ziel der wirksamen Nachprüfung von Vergabeentscheidungen vorgibt (vgl. Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665). Eine innerstaatliche Praxis, die nur eines dieser beiden Ziele auf Kosten des anderen verwirklicht, steht nicht im Einklang mit der Richtlinie. Die Ausdehnung der Ausschlussfrist des Art. 84a Abs. 4 RSC auf Zwischenbescheide mag zwar dem Ziel der raschen Nachprüfung dienen; ohne gleichzeitige Klarstellung im Wortlaut von Art. 84a Abs. 4 RSC geht diese Praxis der irischen Stellen jedoch zulasten der Rechtssicherheit und gefährdet damit letztlich die Erreichung des Ziels der wirksamen Nachprüfung(38) .

57 Zwischen dem Gebot der Rechtssicherheit und dem vergaberechtlichen Beschleunigungsgebot besteht im Übrigen kein grundlegender Widerspruch(39) . Im Gegenteil dient die möglichst rasche Nachprüfung von Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber der Schaffung von Rechtssicherheit, vorausgesetzt, das dafür anwendbare Verfahren samt Ausschlussfristen ist im innerstaatlichen Recht so klar, bestimmt und voraussehbar wie möglich geregelt.

58 Der erste Einwand Irlands ist somit zurückzuweisen.

– Zum Einwand Irlands, sein nationales Recht sei vom „common law“ geprägt

59 Des Weiteren wendet Irland ein, sein nationales Recht sei vom „common law“ geprägt. In einem Common-law-System wie dem irischen komme es nicht allein auf die gesetzlichen Bestimmungen, sondern auch auf die Rechtsprechung an. Bieter und Bewerber müssten nötigenfalls Rechtsrat einholen.

60 Dazu ist anzumerken, dass eine Richtlinie den innerstaatlichen Stellen die Wahl der Form und der Mittel überlässt, um das vorgegebene Ziel zu erreichen (Art. 249 Abs. 3 EG). Die Umsetzung einer Richtlinie in innerstaatliches Recht erfordert deshalb nicht unbedingt den Erlass ausdrücklicher, spezifischer Rechtsvorschriften, sondern es kann insoweit auch ein allgemeiner rechtlicher Kontext genügen. Entscheidend ist aber, dass bei einer solchen Vorgehensweise tatsächlich die vollständige Anwendung der Richtlinie hinreichend klar und bestimmt gewährleistet wird(40) .

61 Ergibt sich die innerstaatliche Rechtslage aus einem Zusammenspiel von gesetzlichen Bestimmungen und „Richterrecht“, so darf dies nicht auf Kosten der Klarheit und Bestimmtheit der jeweiligen Bestimmungen und Regeln gehen. Dies gilt zumal dann, wenn eine Richtlinie bezweckt, dem Einzelnen Ansprüche zu verleihen(41), und eine unklare oder komplexe Rechtslage im Hinblick auf etwaige Ausschlussfristen zum Verlust von Ansprüchen führen könnte – im vorliegenden Fall zum Verlust des Anspruchs auf Nachprüfung von Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber. Vor allem ausländische Bieter und Bewerber könnten durch eine komplexe und intransparente Rechtslage davon abgeschreckt werden, sich in Irland um öffentliche Aufträge zu bewerben.

62 Die nationalen Gerichte sind zur richtlinienkonformen Auslegung und Anwendung der Bestimmungen des innerstaatlichen Rechts verpflichtet(42) . Speziell im Hinblick auf das vergaberechtliche Nachprüfungsverfahren müssen sie die nationalen Vorschriften, in denen eine Ausschlussfrist geregelt ist, möglichst so auslegen, dass die Beachtung des sich aus der Richtlinie 89/665 ergebenden Effektivitätsgebots sichergestellt ist(43) .

63 Mit diesen Anforderungen verträgt es sich nicht, wenn ein innerstaatliches Gericht die gesetzlich festgelegte Ausschlussfrist zum Recht auf Nachprüfung – im vorliegenden Fall Art. 84a Abs. 4 RSC – über deren Wortlaut hinaus im Wege der Analogie auch auf die Nachprüfung von Entscheidungen anwendet, für die der Gesetzgeber keine solche Ausschlussfrist vorgesehen hat. Dadurch wird nämlich die Rechtslage weniger transparent. Die betroffenen Bieter und Bewerber laufen angesichts der Präklusionswirkung der Ausschlussfrist Gefahr, ihres Rechts auf Nachprüfung bestimmter Entscheidungen verlustig zu gehen. Das in Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 normierte Ziel einer wirksamen Nachprüfung der Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber wird auf diese Weise untergraben(44) .

64 Vor diesem Hintergrund ist auch der zweite Einwand Irlands zurückzuweisen.

– Zwischenergebnis

65 Alles in allem komme ich deshalb zu dem Schluss, dass dem ersten Teil der zweiten Rüge der Kommission stattzugeben ist.

2. Zur Länge der Ausschlussfrist (zweiter Teil der zweiten Rüge)

66 Im zweiten Teil ihrer zweiten Rüge beanstandet die Kommission die in Art. 84a Abs. 4 RSC enthaltene Formulierung, nach der Anträge auf Nachprüfung „so früh wie möglich und jedenfalls innerhalb von drei Monaten“ gestellt werden müssen. Diese Regelung lasse die betroffenen Bieter und Bewerber über die genaue Länge der Ausschlussfrist im Unklaren und mache es für sie übermäßig schwer, einen Nachprüfungsantrag zu stellen. Außerdem sei nicht erkennbar, in welchen Fällen eine Antragstellung innerhalb von drei Monaten ausreiche und in welchen Fällen der Rechtsbehelf früher – also vor Ablauf von drei Monaten – eingelegt werden müsse.

67 Zunächst ist anzumerken, dass es sich nicht notwendigerweise um zwei eigenständige Ausschlussfristen handeln muss, wenn eine Rechtsvorschrift eine in Tagen, Wochen, Monaten oder Jahren ausgedrückte Zeitangabe mit den Worten „so früh wie möglich“ oder einem ähnlichen Zusatz verbindet. Manche Vorschriften verwenden solche Zusätze lediglich, um dem Beschleunigungsgebot Ausdruck zu verleihen und die Antragsteller oder Kläger an ihre Obliegenheit zu erinnern, in ihrem eigenen Interesse möglichst frühzeitig die notwendigen Schritte einzuleiten, um ihre Rechte bestmöglich zu wahren.

68 Im letzteren Sinne verwendete beispielsweise der Gerichtshof selbst früher die Worte „so früh wie möglich“ im Hinblick auf etwaige Anträge der Parteien auf Redezeitverlängerung in der mündlichen Verhandlung(45) . Zeitbedienstete der Gemeinschaft, die arbeitslos werden, müssen bestimmte Formalitäten „so früh wie möglich, spätestens aber binnen [bestimmter, näher definierter Fristen]“ erfüllen(46) . Eine ähnliche Wortwahl findet sich außerdem, wenn zum Ausdruck kommen soll, dass öffentliche Stellen bei der Bearbeitung bestimmter Anträge oder Verfahren einem Beschleunigungsgebot unterliegen(47) . Auch im Vergaberecht ist das Konzept einer „Sorgfaltspflicht, die eher als eine Handlungspflicht denn als eine Erfolgspflicht zu verstehen ist“, nicht unbekannt(48) .

69 In Bezug auf die hier interessierende Fristregelung des Art. 84a Abs. 4 RSC kann hingegen nicht mit Sicherheit davon ausgegangen werden, dass die Worte „so früh wie möglich“ lediglich dem Beschleunigungsgrundsatz Ausdruck verleihen sollen. Vielmehr ist es nach den Angaben Irlands im Verfahren vor dem Gerichtshof nicht ausgeschlossen, dass die Formulierung „so früh wie möglich“ in Art. 84a Abs. 4 RSC eine weiter gehende Bedeutung hat und im Sinne einer eigenständigen Ausschlussfrist zu verstehen ist, die schon vor Ablauf der „jedenfalls“ bestehenden Drei-Monats-Frist Anträge auf Nachprüfung unzulässig machen kann.

70 Zwar scheint Irland davon auszugehen, dass ein Antrag auf Nachprüfung im Normalfall fristgemäß ist, wenn er „jedenfalls innerhalb von drei Monaten nach Eintreten der Gründe für den Antrag“ gestellt wird. Gleichzeitig betont Irland aber unter Verweis auf ein Urteil seines Obersten Gerichtshofs(49), die „Hauptpflicht“(50) eines Antragstellers im Rahmen von Art. 84a Abs. 4 RSC bestehe darin, seinen Rechtsbehelf „so früh wie möglich“ einzulegen. Unter bestimmten Umständen könne dies dazu führen, dass ein Antrag auf Nachprüfung selbst dann als verfristet zurückgewiesen werde, wenn er innerhalb der Drei-Monats-Frist gestellt worden sei(51) . Es ist also zumindest nicht ausgeschlossen, dass die Wortfolge „so früh wie möglich“ in Art. 84a Abs. 4 RSC von den irischen Gerichten als eigenständige Ausschlussfrist verstanden wird(52) .

71 Sollte die Formulierung „so früh wie möglich“ in Art. 84a Abs. 4 RSC den irischen Gerichten tatsächlich die Befugnis einräumen, Anträge auf Nachprüfung schon vor Ablauf der Drei-Monats-Frist nach freiem Ermessen als unzulässig zurückzuweisen, so genügt sie nicht den Anforderungen des Gemeinschaftsrechts. Denn eine Ausschlussfrist, deren Länge in das freie Ermessen des zuständigen Richters gestellt wird, ist in ihren Auswirkungen nicht voraussehbar. Die betroffenen Bieter und Bewerber sind im Ungewissen darüber, wieviel Zeit sie haben, um ihre Anträge auf Nachprüfung in zumutbarer Weise vorzubereiten, und die Erfolgsaussichten solcher Rechtsbehelfe können sie kaum abzuschätzen. Das durch Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 vorgegebene Ziel einer wirksamen Nachprüfung von Entscheidungen öffentlicher Auftraggeber wird auf diese Weise verfehlt(53) .

72 Weil nicht ausgeschlossen werden kann, dass die Formulierung „so früh wie möglich“ in Art. 84a Abs. 4 RSC von den innerstaatlichen Gerichten im Sinne einer eigenständigen Ausschlussfrist verstanden wird, ist diese Vorschrift überdies nicht hinreichend klar, um eine mit dem Gemeinschaftsrecht vereinbare Anwendung zu gewährleisten(54) . Auch aus diesem Grund stellt Art. 84a Abs. 4 RSC keine ausreichende Umsetzung der Richtlinie 89/665 dar.

– Zum Einwand Irlands, die innerstaatlichen Gerichte könnten bei Bedarf die Klagefrist nach freiem Ermessen verlängern

73 Irland wendet ein, Art. 84a Abs. 4 RSC erlaube es den innerstaatlichen Gerichten, die Frist für Anträge auf Nachprüfung nach freiem Ermessen verlängern; als Beispiel verweist Irland auf ein Urteil des High Court of Ireland aus dem Jahr 2006(55) .

74 Eine solche Möglichkeit der Fristverlängerung mag es den Gerichten zwar erleichtern, für Einzelfallgerechtigkeit zu sorgen. Sie ist jedoch nicht geeignet, die oben aufgezeigten Defizite von Art. 84a Abs. 4 RSC im Hinblick auf die Erfordernisse der Klarheit, Bestimmtheit und Voraussehbarkeit der Fristregelung zu heilen. Für die betroffenen Bieter und Bewerber ist es selbst unter Berücksichtigung dieser Verlängerungsmöglichkeit nicht im Voraus absehbar, wieviel Zeit sie haben, um einen Antrag auf Nachprüfung in zumutbarer Weise vorzubereiten, und ob ein solcher Rechtsbehelf Aussicht auf Erfolg hätte. Im Gegenteil wird auf diese Weise eine ohnehin schon unklare Fristregelung um ein weiteres Element der Unsicherheit angereichert.

75 Art. 1 Abs. 1 in Verbindung mit Abs. 3 der Richtlinie 89/665 gewährt jedem, der ein Interesse an einem bestimmten öffentlichen Auftrag hat oder hatte und dem durch einen behaupteten Rechtsverstoß ein Schaden entstanden ist bzw. zu entstehen droht, ein individuelles Recht auf Nachprüfung der Entscheidungen des öffentlichen Auftraggebers(56) . Wie ich auch in der Rechtssache Uniplex (UK ) ausführe, darf die effektive Durchsetzung eines solchen Rechtsanspruchs nicht in das freie Ermessen einer innerstaatlichen Stelle gelegt werden, auch nicht in das Ermessen eines unabhängigen Gerichts(57) .

76 Folglich ist der erste Einwand Irlands zurückzuweisen.

– Zum Einwand Irlands, es sei noch keine Klage wegen Verstoßes gegen den Grundsatz „so früh wie möglich“ als verfristet abgewiesen worden

77 Darüber hinaus argumentiert Irland, bisher habe noch kein irisches Gericht einen Antrag auf Nachprüfung als verfristet abgewiesen, weil er zwar innerhalb von drei Monaten, aber nicht „so früh wie möglich“ gestellt worden sei.

78 Auch dieser zweite Einwand greift nicht durch. Für den Nachweis, dass eine Richtlinie nicht hinreichend oder nicht ordnungsgemäß umgesetzt wurde, braucht nicht dargetan zu werden, wie sich die nationalen Umsetzungsvorschriften tatsächlich auswirken. Ob die Umsetzung unzureichend oder fehlerhaft ist, ergibt sich vielmehr aus dem Wortlaut der fraglichen Rechtsvorschriften selbst(58) . Die auf Feststellung einer Vertragsverletzung gerichtete Klage hat objektiven Charakter und kann auch dann schon erhoben werden, wenn noch kein konkreter Schaden entstanden ist oder sonst nachteilige Auswirkungen eingetreten sind(59) .

– Zum Einwand Irlands, die innerstaatliche Rechtslage werde demnächst geändert

79 Schließlich hat sich Irland im Vorverfahren mit dem Argument verteidigt, das innerstaatliche Recht werde ohnehin im Rahmen der Umsetzung der Richtlinie 2007/66 geändert, was eine Klarstellung von Art. 84a Abs. 4 RSC ermögliche.

80 Dazu genügt der Hinweis, dass das Vorliegen einer Vertragsverletzung nach ständiger Rechtsprechung anhand der Situation zu beurteilen ist, in der sich der betreffende Mitgliedstaat bei Ablauf der Frist befand, die ihm in der mit Gründen versehenen Stellungnahme gesetzt wurde; später eingetretene Veränderungen können vom Gerichtshof nicht berücksichtigt werden(60) . Erst recht können keine Änderungen des innerstaatlichen Rechts berücksichtigt werden, die sich noch im Stadium der Planung oder des Entwurfs befinden.

– Zwischenergebnis

81 Insgesamt komme ich zu dem Schluss, dass auch der zweite Teil der zweiten Rüge begründet ist und die Klage der Kommission somit insgesamt Erfolg hat.

VI – Kosten

82 Nach Art. 69 § 2 der Verfahrensordnung ist die unterliegende Partei auf Antrag zur Tragung der Kosten zu verurteilen. Da die Kommission einen entsprechenden Antrag gestellt hat und Irland mit seinem Vorbringen unterlegen ist, sind Irland die Kosten aufzuerlegen.

VII – Ergebnis

83 Aufgrund der vorstehenden Ausführungen schlage ich dem Gerichtshof vor, wie folgt zu entscheiden:

1) Irland hat dadurch gegen seine Verpflichtungen aus dem EG-Vertrag verstoßen, dass

a) die irische National Roads Authority ihre Vergabeentscheidung zu dem Straßenbauprojekt Dundalk Western Bypass Motorway entgegen den Anforderungen von Art. 8 Abs. 2 der Richtlinie 93/37/EWG und Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665/EWG nicht dem unterlegenen Bieter mitgeteilt hat und

b) sich aus Art. 84a Abs. 4 der irischen Rules of the Superior Courts entgegen den Anforderungen von Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 nicht mit hinreichender Klarheit entnehmen lässt, wie lang die Ausschlussfrist für den Antrag auf Nachprüfung einer Vergabeentscheidung ist und welche Entscheidungen des öffentlichen Auftraggebers von dieser Frist betroffen sind.

2) Irland trägt die Kosten des Verfahrens.

(1) .

(2) – Richtlinie 93/37/EWG des Rates vom 14. Juni 1993 zur Koordinierung der Verfahren zur Vergabe öffentlicher Bauaufträge (ABl. L 199, S. 54). Da das streitgegenständliche Vergabeverfahren vor dem 31. Januar 2006 durchgeführt wurde, ist die Richtlinie 2004/18/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 31. März 2004 über die Koordinierung der Verfahren zur Vergabe öffentlicher Bauaufträge, Lieferaufträge und Dienstleistungsaufträge (ABl. L 134, S. 114, berichtigt in ABl. L 351, S. 44) für den vorliegenden Fall ohne Belang.

(3) – Richtlinie 89/665/EWG des Rates vom 21. Dezember 1989 zur Koordinierung der Rechts- und Verwaltungsvorschriften für die Anwendung der Nachprüfungsverfahren im Rahmen der Vergabe öffentlicher Liefer- und Bauaufträge (ABl. L 395, S. 33).

(4) – Richtlinie 97/52/EG des Europaïschen Parlaments und des Rates vom 13. Oktober 1997 zur Änderung der Richtlinien 92/50/EWG, 93/36/EWG und 93/37/EWG über die Koordinierung der Verfahren zur Vergabe öffentlicher Dienstleistungs-, Liefer- und Bauaufträge (ABl. L 328, S. 1).

(5) – Richtlinie 92/50/EWG des Rates vom 18. Juni 1992 über die Koordinierung der Verfahren zur Vergabe öffentlicher Dienstleistungsaufträge (ABl. L 209, S. 1).

(6) – Die jüngsten Änderungen der Richtlinie 89/665 durch die Richtlinie 2007/66 sind für den vorliegenden Rechtsstreit ohne Belang, da für sie eine Umsetzungsfrist bis zum 20. Dezember 2009 gilt (Richtlinie 2007/66/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 11. Dezember 2007 zur Änderung der Richtlinien 89/665/EWG und 92/13/EWG des Rates im Hinblick auf die Verbesserung der Wirksamkeit der Nachprüfungsverfahren bezüglich der Vergabe öffentlicher Aufträge, ABl. L 335, S. 31, vgl. dort insbesondere Art. 3 Abs. 1).

(7) – Die in Art. 1 Abs. 1 der Richtlinie 89/665 enthaltene Bezugnahme auf die Richtlinie 71/305 ist als Bezugnahme auf die Richtlinie 93/37 zu lesen (vgl. Art. 36 Abs. 2 der Richtlinie 93/37).

(8) – Verordnung von 2006 über die Vergabe von öffentlichen Aufträgen (S. I. Nr. 329 von 2006).

(9) – Verfahrensordnung für die höheren Gerichte.

(10) – Diese Vorschrift geht auf eine am 19. Oktober 1998 in Kraft getretene Änderung der Verfahrensvorschriften des High Court of Ireland zurück, welche durch die sog. Rules of the Superior Courts (No. 4) (Review of the Award of Public Contracts) bewirkt wurde (S. I. Nr. 374 von 1998).

(11) – „Public-Private Partnership (PPP)“.

(12) – Urteil des High Court of Ireland (Richter Kelly) in der Rechtssache SIAC Construction Limited/National Road Authority , [2004] IEHC 128; im Folgenden: Urteil SIAC/NRA.

(13) – Die mündliche Verhandlung fand in unmittelbarem Anschluss an die mündliche Verhandlung in der Rechtssache Uniplex (UK) (C-406/08) statt.

(14) – Urteile vom 24. Juni 2004, Kommission/Österreich (C‑212/02, nicht in der amtlichen Sammlung veröffentlicht, Randnr. 21), und vom 3. April 2008, Kommission/Spanien (C‑444/06, Slg. 2008, I‑2045, Randnr. 38); im selben Sinne bereits das Urteil vom 28. Oktober 1999, Alcatel Austria u. a. (C‑81/98, Slg. 1999, I‑7671, Randnr. 43).

(15) – In diesem Sinne das Urteil Kommission/Österreich (C-212/02, zitiert in Fn. 14, Randnr. 21).

(16) – In der Verfahrenssprache: „except in very exceptional circumstances“.

(17) – Vgl. dazu Urteil SIAC/NRA (oben in Nr. 17 und Fn. 12 dieser Schlussanträge angeführt).

(18) – Urteile vom 21. September 1999, Kommission/Irland (C‑392/96, Slg. 1999, I‑5901, Randnr. 61), vom 26. Juni 2003, Kommission/Frankreich (C‑233/00, Slg. 2003, I‑6625, Randnr. 62), vom 14. März 2006, Kommission/Frankreich (C‑177/04, Slg. 2006, I‑2461, Randnr. 52), und vom 26. Oktober 2006, Kommission/Spanien (C‑36/05, Slg. 2006, I‑10313, Randnr. 38).

(19) – Rechtssache Kommission/Irland (C-455/08).

(20) – Vgl., statt vieler, das Urteil vom 31. Januar 2006, Kommission/Spanien (C‑503/03, Slg. 2006, I‑1097), und – in Bezug auf die Vergabe öffentlicher Aufträge – die Urteile vom 10. April 2003, Kommission/Deutschland (C‑20/01 und C‑28/01, Slg. 2003, I‑3609), vom 14. September 2004, Kommission/Italien (C‑385/02, Slg. 2004, I‑8121), vom 10. November 2005, Kommission/Österreich (C‑29/04, Slg. 2005, I‑9705), vom 4. Juni 2009, Kommission/Griechenland (C‑250/07, Slg. 2009, I-0000), und vom 15. Oktober 2009, Kommission/Deutschland (C-275/08, Slg. 2009, I-0000).

(21) – Vgl. auch meine Schlussanträge vom 13. März 2008 in der Rechtssache Pressetext Nachrichtenagentur (C‑454/06, Slg. 2008, I‑4401, Nr. 154). Für die Zukunft definiert allerdings Art. 2c der Richtlinie 89/665 in der Fassung der Richtlinie 2007/66 gemeinschaftsrechtliche Grundanforderungen an innerstaatliche Fristen für die Beantragung einer Nachprüfung.

(22) – Vgl. etwa Urteile vom 16. Dezember 1976, Rewe/Landwirtschaftskammer Saarland (33/76, Slg. 1976, 1989, Randnr. 5), vom 15. September 1998, Edis (C-231/96, Slg. 1998, I-4951, Randnrn. 20 und 35), vom 17. Juni 2004, Recheio – Cash & Carry (C-30/02, Slg. 2004, I-6051, Randnr. 18), und vom 6. Oktober 2009, Asturcom Telecomunicaciones (C-40/08, Slg. 2009, I-0000, Randnr. 41).

(23) – Vgl. meine Schlussanträge in der Rechtssache Pressetext Nachrichtenagentur (zitiert in Fn. 21, Nr. 155).

(24) – Vgl. dazu Urteile vom 12. Dezember 2002, Universale-Bau u. a. (C‑470/99, Slg. 2002, I‑11617, insbesondere Randnrn. 71 und 76), vom 27. Februar 2003, Santex (C‑327/00, Slg. 2003, I‑1877, Randnr. 52), und vom 11. Oktober 2007, Lämmerzahl (C‑241/06, Slg. 2007, I‑8415, Randnr. 50).

(25) – Urteil SIAC/NRA, oben in Fn. 12 angeführt.

(26) – Die Bedeutung der nationalen Rechts- und Verwaltungsvorschriften ist unter Berücksichtigung ihrer Auslegung durch die nationalen Gerichte zu beurteilen; vgl. Urteile vom 8. Juni 1994, Kommission/Vereinigtes Königreich (C‑382/92, Slg. 1994, I‑2435, Randnr. 36), vom 9. Dezember 2003, Kommission/Italien (C‑129/00, Slg. 2003, I‑14637, Randnr. 30), und vom 18. Juli 2007, Kommission/Deutschland (C‑490/04, Slg. 2007, I‑6095, Randnr. 49).

(27) – Urteile vom 15. März 1990, Kommission/Niederlande (C‑339/87, Slg. 1990, I‑851, Randnr. 25), vom 30. Mai 1991, Kommission/Deutschland (C‑361/88, Slg. 1991, I‑2567, Randnr. 24), vom 2. August 1993, Kommission/Italien (C‑366/89, Slg. 1993, I‑4201, Randnr. 17), vom 28. April 2005, Kommission/Italien (C‑410/03, Slg. 2005, I‑3507, Randnr. 32), und vom 12. Juli 2007, Kommission/Österreich (C‑507/04, Slg. 2007, I‑5939, Randnr. 298).

(28) – Urteile Kommission/Deutschland (C-361/88, zitiert in Fn. 27, Randnr. 24), Kommission/Italien (C-366/89, zitiert in Fn. 27, Randnr. 17), vom 7. November 1996, Kommission/Luxemburg (C‑221/94, Slg. 1996, I‑5669, Randnr. 22), vom 13. September 2001, Kommission/Spanien (C‑417/99, Slg. 2001, I‑6015, Randnr. 38), und vom 16. Juli 2009, Kommission/Irland (C‑427/07, Slg. 2009, I-0000, Randnr. 55).

(29) – Urteile vom 26. April 2005, „Goed Wonen“ (C‑376/02, Slg. 2005, I‑3445, Randnr. 32), vom 16. September 2008, Isle of Wight Council u. a. (C‑288/07, Slg. 2008, I‑7203, Randnr. 48), und vom 10. September 2009, Plantanol (C‑201/08, Slg. 2009, I-0000, Randnr. 43).

(30) – Urteile vom 7. Juni 2005, VEMW u. a. (C‑17/03, Slg. 2005, I‑4983, Randnr. 80), vom 17. Juli 2008, ASM Brescia (C‑347/06, Slg. 2008, I‑5641, Randnr. 69), vom 18. November 2008, Förster (C‑158/07, Slg. 2009, I-0000, Randnr. 67), und Plantanol (zitiert in Fn. 29, Randnr. 46).

(31) – Am Beispiel des Straßenbauprojekts Dundalk Western Bypass Motorway, das den Auslöser für das vorliegende Vertragsverletzungsverfahren darstellte, wird die von Art. 84a Abs. 4 RSC bewirkte Präklusion besonders anschaulich: Nach Ansicht Irlands hätte SIAC bereits den Zwischenbescheid der NRA über die Auswahl des bevorzugten Bieters innerhalb der Frist des Art. 84a Abs. 4 RSC anfechten und seine Rügen im Hinblick auf die Auswahl des Konsortiums Celtic Road Group schon zu jenem Zeitpunkt geltend machen müssen. Bei der späteren Anfechtung der endgültigen Vergabeentscheidung war SIAC, wie im Urteil SIAC/NRA des High Court of Ireland (zitiert in Fn. 12) festgestellt, mit seinem diesbezüglichen Vorbringen bereits präkludiert.

(32) – In diesem Sinne Urteile Universale-Bau u. a. (insbesondere Randnr. 72), Santex (Randnrn. 51 und 57) und Lämmerzahl (Randnr. 52), jeweils zitiert in Fn. 24; allgemein zu den Modalitäten gerichtlicher Verfahren vgl. das Urteil vom 3. März 2005, Fabricom (C‑21/03 und C‑34/03, Slg. 2005, I‑1559, Randnr. 42).

(33) – Vgl. oben, Nr. 41 dieser Schlussanträge.

(34) – Urteile Universale-Bau u. a. (Randnr. 76), Santex (Randnr. 52) und Lämmerzahl (Randnrn. 50 und 51), jeweils zitiert in Fn. 24; vgl. auch meine Schlussanträge in der Rechtssache Pressetext Nachrichtenagentur (zitiert in Fn. 21, Nr. 157).

(35) – Vgl. außerdem den dritten und fünften Erwägungsgrund der Richtlinie 89/665, wo von einer „raschen Nachprüfung“ bzw. von einer „dringlichen Behandlung der … Verstöße“ die Rede ist. Für die Zukunft stellt überdies Art. 2c der Richtlinie 89/665 (eingefügt durch die Richtlinie 2007/66) klar, dass innerstaatliche Regelungen zulässig sind, nach denen „alle Nachprüfungsanträge gegen Entscheidungen eines öffentlichen Auftraggebers, die im Rahmen von oder im Zusammenhang mit einem Vergabeverfahren im Sinne der Richtlinie 2004/18/EG ergehen, vor Ablauf einer bestimmten Frist gestellt werden müssen“.

(36) – Im selben Sinne Urteile Universale-Bau u. a. (zitiert in Fn. 24, Randnrn. 75 bis 79), Lämmerzahl (zitiert in Fn. 24, Randnrn. 50 und 51) und vom 12. Februar 2004, Grossmann Air Service (C‑230/02, Slg. 2004, I‑1829, Randnrn. 30 und 36 bis 39).

(37) – Urteile Kommission/Deutschland (C-361/88, zitiert in Fn. 27, Randnr. 24), Kommission/Italien (C-366/89, zitiert in Fn. 27, Randnr. 17) und Kommission/Luxemburg (C‑221/94, zitiert in Fn. 28, Randnr. 22).

(38) – Vgl. dazu oben, Nrn. 49 und 50 dieser Schlussanträge.

(39) – Vgl. nochmals das Urteil Universale-Bau u. a. (zitiert in Fn. 24, Randnrn. 76 bis 78).

(40) – Urteile vom 23. Mai 1985, Kommission/Deutschland (29/84, Slg. 1985, 1661, Randnr. 23), vom 9. April 1987, Kommission/Italien (363/85, Slg. 1987, 1733, Randnr. 7), vom 10. Mai 2001, Kommission/Niederlande (C‑144/99, Slg. 2001, I‑3541, Randnr. 17), vom 20. Oktober 2005, Kommission/Vereinigtes Königreich (C‑6/04, Slg. 2005, I‑9017, Randnr. 21), vom 30. November 2006, Kommission/Luxemburg (C‑32/05, Slg. 2006, I‑11323, Randnr. 34), und Kommission/Irland (C-427/07, zitiert in Fn. 28, Randnrn. 54 und 55).

(41) – Vgl. nochmals das Urteil Kommission/Irland (C-427/07, zitiert in Fn. 28, Randnr. 55).

(42) – Allgemein zum Grundsatz richtlinienkonformer Auslegung vgl. die Urteile vom 10. April 1984, Von Colson und Kamann (14/83, Slg. 1984, 1891, Randnr. 26), vom 5. Oktober 2004, Pfeiffer u. a. (C-397/01 bis C-403/01, Slg. 2004, I-8835, Randnr. 113), und vom 15. April 2008, Impact (C‑268/06, Slg. 2008, I‑2483, Randnr. 98); speziell zur Richtlinie 89/665 vgl. ferner die Urteile Santex (Randnr. 63) und Lämmerzahl (Randnr. 62), jeweils zitiert in Fn. 24.

(43) – Urteil Santex (zitiert in Fn. 24, Randnr. 62).

(44) – Vgl. auch oben, Nr. 49 bis 52 dieser Schlussanträge.

(45) – Vgl. Nr. 50 Abs. 2 der Praktischen Anweisungen für Klagen und Rechtsmittel in der Fassung vom 15. Oktober 2004 (ABl. 2004, L 361, S. 15): Danach musste ein Antrag auf Verlängerung der Redezeit in der mündlichen Verhandlung „so früh wie möglich beim Gerichtshof eingehen“ und konnte nur berücksichtigt werden, wenn er „spätestens zwei Wochen vor der Sitzung“ einging.

(46) – Art. 1 Nr. 2 Buchst. a und b der Verordnung (EG) Nr. 780/2009 der Kommission vom 27. August 2009 zur Festlegung der Durchführungsbestimmungen zu Artikel 28a Absatz 2 Unterabsatz 3 sowie zu Artikel 96 Absatz 2 Unterabsatz 3 der Beschäftigungsbedingungen für die sonstigen Bediensteten der Europäischen Gemeinschaften (BBSB) (ABl. L 226, S. 3).

(47) – Vgl. etwa Art. 3 Abs. 2 der Richtlinie 2003/4/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 28. Januar 2003 über den Zugang der Öffentlichkeit zu Umweltinformationen und zur Aufhebung der Richtlinie 90/313/EWG des Rates (ABl. L 141, S. 26), ferner – zur Vorläuferregelung – meine Schlussanträge vom 27. Januar 2005 in der Rechtssache Housieaux (C‑186/04, Slg. 2005, I‑3299, Nr. 23).

(48) – Urteil Kommission/Griechenland (C-250/07, zitiert in Fn. 20, Randnr. 68). Vgl. außerdem Art. 2 Abs. 1 Buchst. a der Richtlinie 89/665 und Art. 41 Abs. 1 und Abs. 2 der Richtlinie 2004/18.

(49) – Urteil des Supreme Court of Ireland vom 4. April 2003 in der Rechtssache Dekra Éireann Teoranta/Minister for the Environment and Local Government , [2003] IESC 25, [2003] 2 IR 270 (Irland verweist insbesondere auf Tz. 14 a der Ausführungen des Richters Denham).

(50) – In der Verfahrenssprache: „primary obligation“.

(51) – Unter Bezugnahme auf ein obiter dictum im Urteil des Supreme Court of Ireland in der Rechtssache Dekra Éireann Teoranta (zitiert in Fn. 49) führt Irland aus, dass „in certain circumstances a court could refuse an application unter Order 84A, rule 4, brought within three months where the prejudice to the public or a party could be such that the application should be refused.“

(52) – In diesem Zusammenhang sind vor allem die Ausführungen des Richters Denham im Urteil Dekra Éireann Teoranta (zitiert in Fn. 49) aufschlussreich. Der Richter äußert sich dort zunächst zu der im Wesentlichen inhaltsgleichen Fristbestimmung in Art. 84 Abs. 21 Unterabs. 1 RSC: „Whilst there is a discretion in the court to extend this time, there is also a discretion to refuse the application even within the months specified in the Rules of the Superior Courts“ ([2003] 2 IR 270 [285]). Im weiteren Verlauf seiner Ausführungen äußert sich Richter Denham ferner zur Auslegung der hier interessierenden Fristbestimmung in Art. 84a Abs. 4 RSC und legt diese wie folgt aus: „… in all the circumstances of a case a court may determine in its discretion that the prejudice to the public or a party could be such that … the application should be refused. Since urgency and rapidity is an underpinning policy of applications regarding public contracts, the test requires that such applications be made rapidly and an applicant must explain reasonably any delay“ ([2003] 2 IR 270 [286]).

(53) – Vgl. dazu auch meine Schlussanträge vom heutigen Tage in der Rechtssache Uniplex (UK) (C‑406/08, Slg. 2009, I-0000, Nr. 69).

(54) – Urteil Kommission/Italien (C‑129/00, zitiert in Fn. 26, Randnr. 33).

(55) – Urteil des High Court of Ireland (Richter Clarke) vom 2. Mai 2006 in der Rechtssache Veolia Water UK/Fingal County Council (No. 1) , [2006] IEHC 137, [2007] 1 IR 690 (Randnrn. 28 bis 54).

(56) – In diesem Sinne Urteile vom 2. Juni 2005, Koppensteiner (C‑15/04, Slg. 2005, I‑4855, Randnr. 38), und Lämmerzahl (zitiert in Fn. 24, Randnr. 63, zweiter Satz).

(57) – Siehe meine heutigen Schlussanträge in der Rechtssache Uniplex (UK) (zitiert in Fn. 53, Nrn. 48 bis 50).

(58) – Urteil Kommission/Irland (C‑392/96, zitiert in Fn. 18, Randnr. 60).

(59) – Urteile Kommission/Irland (C-392/96, Randnr. 61), Kommission/Frankreich (C‑233/00, Randnr. 62), Kommission/Frankreich (C‑177/04, Randnr. 52) und Kommission/Spanien (C‑36/05, Randnr. 38), jeweils zitiert in Fn. 18.

(60) – Vgl., statt vieler, Urteile Kommission/Vereinigtes Königreich (C-6/04, zitiert in Fn. 40, Randnr. 49), Kommission/Spanien (C-417/99, zitiert in Fn. 28, Randnr. 34), Kommission/Luxemburg (C-32/05, zitiert in Fn. 40, Randnr. 22) und Kommission/Irland (C-427/07, zitiert in Fn. 28, Randnrn. 64 und 65). Speziell zu dem Argument, die Umsetzung der Richtlinie 2007/66 stehe bevor, vgl. das Urteil vom 11. Juni 2009, Kommission/Frankreich (C‑327/08, nicht in der amtlichen Sammlung veröffentlicht, Randnrn. 21 bis 26).