BGH Urteil vom 25.01.2001 – I ZR 323/98
I. Zivilsenat
BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:
BGHZ :
ja
ja
BGHR : ja
Verkündet am: 25. Januar 2001 Führinger Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle
Trainingsvertrag
Die Frage, in welchem Umfang bei mehrfachen Verstößen gegen eine
strafbewehrte Unterlassungsverpflichtung Vertragsstrafen verwirkt sind, kann
nur nach einer Vertragsauslegung im Einzelfall, die auch Elemente einer er-
gänzenden Vertragsauslegung beinhalten kann, entschieden werden, nicht
nach festen Regeln für alle einschlägigen Fälle, wie sie etwa aus einem vorge-
gebenen Rechtsbegriff des Fortsetzungszusammenhangs abgeleitet werden
könnten. Mangels einer besonderen Abrede wird jedoch die Frage, ob und ge-
gebenenfalls in welcher Weise mehrfache Verstöße gegen die Unterlassungs-
verpflichtung zu einer rechtlichen Einheit zusammenzufassen sind, wegen des
typischen Charakters von Unterlassungsverträgen regelmäßig nach denselben
Grundsätzen zu beurteilen sein.
BGH, Urteil vom 25. Januar 2001 - I ZR 323/98 - OLG Bamberg
LG Bamberg
Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Ver-
handlung vom 25. Januar 2001 durch den Vorsitzenden Richter Prof.
Dr. Erdmann und die Richter Dr. v. Ungern-Sternberg, Prof. Dr. Bornkamm,
Pokrant und Dr. Schaffert
für Recht erkannt:
Die Revision gegen das Urteil des 4. Zivilsenats des Oberlandes-
gerichts Bamberg vom 30. November 1998 wird auf Kosten des
Klägers zurückgewiesen.
Von Rechts wegen
Tatbestand
Der Beklagte betreibt unter der Firma "C." Sportstudios in B., E., N. und
W..
Am 25. Februar 1995 verpflichtete sich der Beklagte gegenüber dem
klagenden V. e.V. in einer schriftlichen Unterlassungserklärung, beim Abschluß
von Trainingsverträgen mit Kunden (ausgenommen Kaufleute bei Vertrags-
schlüssen im Rahmen ihres Handelsgeschäfts) in den Allgemeinen Geschäfts-
bedingungen
zwölf
im Wortlaut
angeführte
Vertragsklauseln
nicht zu verwenden. Die Unterlassungserklärung enthielt folgende Vertrags-
strafenvereinbarung:
"Der/Die Unterzeichnende übernimmt für jeden Fall der Zuwider-
handlung eine an den V. e.V. oder - nach dessen Wahl - an eine
andere gemeinnützige Institution zu zahlende Vertragsstrafe in Hö-
he von DM 2.000,-- (pro Klausel), jedoch höchstens bis zu einer
Gesamtstrafe in Höhe von DM 12.000,--."
Am 17. Mai 1995 wurde in der Niederlassung des Beklagten in E. mit ei-
nem Kunden ein Trainingsvertrag geschlossen, der sechs der zu unterlassen-
den Vertragsklauseln enthielt. Wegen dieses Verstoßes gegen die Unterlas-
sungsverpflichtung wurde der Beklagte vom Landgericht Nürnberg-Fürth durch
Anerkenntnisurteil vom 9. Oktober 1996 zur Zahlung einer Vertragsstrafe in
Höhe von 12.000,-- DM verurteilt.
Ungeachtet seiner Unterlassungserklärung verwendete der Beklagte
beim Abschluß von Trainingsverträgen in der Niederlassung B. in den Allge-
meinen Geschäftsbedingungen fünf der zu unterlassenden Klauseln wortgleich
weiter wie in dem Fall, der dem Anerkenntnisurteil zugrunde gelegen hatte. Der
Kläger hat vier solcher Trainingsanmeldungen zum Gegenstand seiner Klage
gemacht. Dabei handelt es sich um einen Vertragsschluß vom 9. November
1995, aufgrund dessen der Kläger vom Beklagten die Zahlung einer Vertrags-
strafe von 10.000,-- DM bis zum 2. Mai 1996 verlangt hat, einen Vertrags-
schluß vom 9. Mai 1996, der zur Forderung einer Vertragsstrafe von 10.000,--
DM bis zum 17. Oktober 1996 geführt hat, und zwei Vertragsschlüsse vom
26. August und 11. Dezember 1996, deretwegen der Kläger den Beklagten zur
Zahlung einer Vertragsstrafe von 20.000,-- DM bis zum 30. Januar 1997 auf-
gefordert hat.
Der Kläger ist der Ansicht, der Beklagte habe mit jedem dieser Vertrags-
schlüsse erneut gegen seine Unterlassungsverpflichtung verstoßen und daher
die Vertragsstrafe insgesamt viermal verwirkt. Er hat demgemäß vor dem
Landgericht beantragt, den Beklagten zu verurteilen, an ihn 40.000,-- DM nebst
Zinsen zu bezahlen.
Der Beklagte hat dagegen vorgebracht, die Verstöße vom 9. November
1995, 9. Mai 1996 und 26. August 1996 stünden in Fortsetzungszusammen-
hang mit dem Verstoß vom 17. Mai 1995, dessentwegen das Anerkenntnisurteil
des Landgerichts Nürnberg-Fürth vom 9. Oktober 1996 ergangen sei. Wegen
dieser Verstöße könne daher keine weitere Vertragsstrafe gefordert werden.
Der Vertrag vom 11. Dezember 1996 sei zwar zeitlich nach dem Anerkenntnis-
urteil geschlossen worden, stehe aber noch mit dem Verstoß vom 17. Mai 1995
in Fortsetzungszusammenhang, weil das verwendete Anmeldeformular schon
vor dem Anerkenntnisurteil ausgegeben worden sein müsse. Nach Erlaß die-
ses Urteils habe er nämlich seine Mitarbeiter in B. aufgefordert, bis zum Ein-
treffen der Formulare mit den neu gefaßten Allgemeinen Geschäftsbedingun-
gen die alten Formulare handschriftlich abzuändern und die Kunden ausdrück-
lich auf die Änderung der Allgemeinen Geschäftsbedingungen hinzuweisen.
Das Landgericht hat den Beklagten zur Zahlung einer Vertragsstrafe von
10.000,-- DM nebst Zinsen verurteilt.
Die Berufung des Klägers ist erfolglos geblieben (OLG Bamberg OLG-
Rep 1999, 61 = InVo 1999, 400).
Mit seiner (zugelassenen) Revision, deren Zurückweisung der Beklagte
beantragt, verfolgt der Kläger sein Begehren auf vollständige Verurteilung des
Beklagten nach dem Klageantrag weiter.
Entscheidungsgründe
I. Das Berufungsgericht hat angenommen, daß der Kläger nach Erlaß
des Anerkenntnisurteils vom 9. Oktober 1996 nur noch Anspruch auf Zahlung
einer Vertragsstrafe in Höhe von 10.000,-- DM gehabt habe. Dieser Anspruch
sei wegen der Verwendung der beanstandeten Klauseln beim Vertragsschluß
vom 11. Dezember 1996 entstanden. Die zeitlich davor liegenden drei Verstö-
ße gegen die Unterlassungsverpflichtung stünden mit dem Verstoß, der Ge-
genstand des Anerkenntnisurteils gewesen sei, in Fortsetzungszusammenhang
und hätten deshalb keine weiteren Vertragsstrafeansprüche begründen kön-
nen.
Im Unterlassungsvertrag vom 25. Februar 1995 habe sich der Beklagte
zur Zahlung einer Vertragsstrafe "für jeden Fall der Zuwiderhandlung" ver-
pflichtet. Die Auslegung dieser Wendung ergebe, daß Mehrfachverstöße nach
den Grundsätzen der fortgesetzten Handlung zusammenzufassen seien. An
dem Rechtsinstitut der fortgesetzten Handlung sei bei der Auslegung von Un-
terlassungserklärungen und der darin enthaltenen Vertragsstrafeversprechen
festzuhalten. Die Entscheidung des Bundesgerichtshofes (Großer Senat für
Strafsachen) zur Annahme eines Fortsetzungszusammenhangs bei Straftaten
(BGHSt 40, 138) habe daran nichts geändert, weil die fortgesetzte Handlung im
Zivilrecht und insbesondere im Wettbewerbsrecht eine eigenständige Bedeu-
tung erlangt habe.
Obwohl der Wortlaut des Vertragsstrafeversprechens ("für jeden Fall der
Zuwiderhandlung") im vorliegenden Fall mehrere Deutungen zulasse, ergebe
die Auslegung im Hinblick auf den Vertragszweck, den Parteiwillen, die Inter-
essenlage unter Berücksichtigung von Treu und Glauben sowie die Ver-
kehrssitte, daß mehrere Einzelverstöße - auch bei fahrlässiger Begehung -
unter dem Begriff des Fortsetzungszusammenhangs zu einer Einheit und damit
rechtlich zu einer einzigen Tat zusammengefaßt werden sollten. Ein solcher
Fortsetzungszusammenhang sei zwischen den in B. begangenen Verstößen
vom 9. November 1995, 9. Mai 1996 und 26. August 1996 sowie dem am
17. Mai 1995 in E. vorgekommenen Fall, der dem Anerkenntnisurteil vom
9. Oktober 1996 zugrunde gelegen habe, gegeben.
II. Die gegen diese Beurteilung gerichteten Revisionsangriffe bleiben im
Ergebnis ohne Erfolg.
1. Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, daß sich die
Auslegung eines Unterlassungsvertrages nach den allgemeinen für die Ver-
tragsauslegung geltenden Grundsätzen richtet (vgl. BGHZ 121, 13, 16 -
Fortsetzungszusammenhang; BGH, Urt. v. 17.7.1997 - I ZR 40/95, GRUR
1997, 931, 932 = WRP 1997, 1067 - Sekundenschnell; Urt. v. 18.9.1997 -
I ZR 71/95, GRUR 1998, 471, 472 = WRP 1998, 164 - Modenschau im Salva-
torkeller). Neben dem Inhalt der Vertragserklärungen sind demgemäß für die
seits bekannten Umstände, der Zweck der Vereinbarung sowie die Art und
Weise ihres Zustandekommens, die wettbewerbsrechtlich relevante Beziehung
zwischen den Vertragspartnern und ihre Interessenlage. Dies gilt auch für die
Auslegung, welchen Inhalt das Versprechen einer Vertragsstrafe "für jeden Fall
der Zuwiderhandlung" hat, weil die Parteien in der inhaltlichen Ausgestaltung
eines Unterlassungsvertrages grundsätzlich frei sind (vgl. BGHZ 121, 13, 15 -
Fortsetzungszusammenhang). Wenn - wie im konkreten Fall - kein eindeutiger
Vertragswille ermittelt werden kann und der Wortlaut auslegungsbedürftig ist,
kommt es in erster Linie auf den objektiv erkennbaren Erklärungsinhalt des
Unterlassungsversprechens an (vgl. BGHZ 33, 163, 164 f. = GRUR 1961, 307
- Krankenwagen II; 121, 13, 17 - Fortsetzungszusammenhang). Daneben ist zu
berücksichtigen, daß sich die Vereinbarung einer Vertragsstrafe auf mögliche
zukünftige Sachverhalte bezieht, deren nähere Umstände naturgemäß kaum
vorhersehbar sind. Dies hat zur Folge, daß die Auslegung eines Unterlas-
sungsversprechens im Einzelfall auch Elemente einer ergänzenden Vertrags-
auslegung beinhalten kann. Es wird demgemäß in der Regel nicht dem Willen
der Vertragsparteien entsprechen, die Verwirkung von Vertragsstrafen von
starr gehandhabten Voraussetzungen abhängig zu machen, weil dies zur Folge
hätte, daß den Besonderheiten der später eintretenden Fallgestaltungen - an-
ders als es bei der Verhängung von Ordnungsmitteln nach § 890 ZPO der Fall
wäre - in keiner Weise mehr Rechnung getragen werden könnte.
2. Bei der Auslegung des Vertragsstrafeversprechens in einem Unter-
lassungsvertrag kann, wenn die Parteien nichts anderes vereinbart haben (vgl.
BGHZ 33, 163, 165 - Krankenwagen II), nicht auf die Grundsätze zurückge-
griffen werden, die für die Verhängung von Ordnungsmitteln bei der Unterlas-
sungsvollstreckung nach § 890 ZPO maßgebend sind (vgl. BGH, Urt. v.
20.6.1991 - I ZR 277/89, GRUR 1992, 61, 62 = WRP 1991, 654 - Preisver-
gleichsliste I; Staudinger/Rieble, BGB, Bearb. 1995, § 339 Rdn. 8; Braunert,
KTS 1994, 441, 456 f.). Den Parteien kann ohne besondere Anhaltspunkte
nicht der Wille unterstellt werden, bei der Vereinbarung eines Unterlassungs-
vertrags eine Regelung gewollt zu haben, die der Rechtslage nach Erlaß eines
gleichlautenden Unterlassungstitels entspricht. Die Verhängung eines Ord-
nungsmittels und die Verwirkung einer Vertragsstrafe sind nicht ohne weiteres
miteinander vergleichbar. Während das Ordnungsgeld im Sinne des § 890
ZPO eine strafähnliche Sanktion für die Übertretung des gerichtlichen Verbots
darstellt, ist die Vertragsstrafe im Sinne des § 339 BGB eine schuldrechtlich
vereinbarte Leistung zur Sicherung der Vertragserfüllung und - je nach dem
Inhalt des Vertrages - auch zum pauschalierten Schadensersatz. Es kann da-
nach nicht ohne weiteres angenommen werden, daß die Parteien eines Unter-
lassungsvertrages die Voraussetzungen für die Verwirkung der Vertragsstrafe
entsprechend den Voraussetzungen für die Verhängung eines Ordnungsmittels
hätten regeln wollen (vgl. BGHZ 138, 67, 68 f.; BGH, Urt. v. 30.4.1987 -
I ZR 8/85, GRUR 1987, 648, 649 = WRP 1987, 555 - Anwalts-Eilbrief). Im vor-
liegenden Fall sind dafür auch keine Anhaltspunkte festgestellt. Es kommt hier
deshalb nicht auf die Frage an, ob bei Anwendung des § 890 ZPO von einem
zivilrechtlichen Rechtsbegriff des Fortsetzungszusammenhangs auszugehen
ist, bei dessen Anwendung gegebenenfalls mehrere Einzelverstöße gegen ein
Unterlassungsgebot als im Fortsetzungszusammenhang stehende Teilakte ei-
ner rechtlich einheitlichen Tat anzusehen wären (diese Frage verneinen: OLG
Nürnberg WRP 1999, 1184, 1186; Stein/Jonas/Brehm, ZPO, 21. Aufl., § 890
Rdn. 40; Teplitzky, Wettbewerbsrechtliche Ansprüche, 7. Aufl., Kap. 57
Rdn. 35; Melullis, Handbuch des Wettbewerbsprozesses, 3. Aufl., Rdn. 946;
v. Lambsdorff, Wettbewerbsverfahrensrecht, Rdn. 1301; Braunert, KTS 1994,
441,
457 ff.;
Mankowski, WRP 1996, 1144; a.A. OLG Celle WRP 1997, 89; Kammergericht
WRP 1998, 627, 629; Baumbach/Hefermehl, Wettbewerbsrecht, 22. Aufl., Einl.
UWG Rdn. 592; Ulrich, WRP 1997, 73; Schuschke, WRP 2000, 1008, 1012 f.).
3. Die Entscheidung, ob nach dem Inhalt des Unterlassungsvertrages
gegebenenfalls mehrere Verstöße zu einer rechtlichen Einheit zusammenzu-
fassen sind, kann - abweichend von der Ansicht des Berufungsgerichts - auch
nicht in Anwendung eines etwa vorgegebenen Rechtsbegriffs der fortgesetzten
Handlung beantwortet werden. Ein solcher bürgerlich-rechtlicher Rechtsbegriff
der Fortsetzungstat kann im Recht der Vertragsstrafe nicht anerkannt werden
(anders noch BGHZ 121, 13, 15 f. - Fortsetzungszusammenhang). Die gegen-
teilige Annahme berücksichtigt nicht ausreichend, daß Grundlage für Vertrags-
strafeforderungen allein der konkrete Vertrag ist. Die Frage, in welchem Um-
fang bei mehrfachen Verstößen gegen die Unterlassungsverpflichtung Ver-
tragsstrafen verwirkt sind, kann deshalb nur nach einer Vertragsauslegung im
Einzelfall entschieden werden, nicht nach festen Regeln für alle einschlägigen
Fälle, wie sie aus einem Rechtsbegriff abgeleitet werden könnten (vgl. dazu
bereits BGH GRUR 1961, 307, 310 - Krankenwagen II, insoweit in BGHZ 33,
163 nicht abgedruckt; BGH, Urt. v. 1.6.1983 - I ZR 78/81, GRUR 1984, 72, 74 =
WRP 1984, 14 - Vertragsstrafe für versuchte Vertreterabwerbung; Urt. v.
28.1.1993 - I ZR 294/90, NJW 1993, 1786, 1788; vgl. auch Braunert, KTS
1994, 441, 450 ff.).
4. Die danach gegebene Notwendigkeit, mangels besonderer ausdrück-
licher Abreden eine Vertragsauslegung im Einzelfall vorzunehmen, ändert je-
doch nichts daran, daß die Frage, ob und gegebenenfalls in welcher Weise
mehrfache Verstöße gegen die Unterlassungsverpflichtung zu einer rechtlichen
Einheit zusammenzufassen sind, wegen des typischen Charakters von Unter-
lassungsverträgen regelmäßig nach denselben Grundsätzen zu beurteilen sein
wird. Dabei können auch Rechtsgedanken, wie sie bisher unter Berufung auf
einen Rechtsbegriff des Fortsetzungszusammenhangs angewandt worden sind,
Bedeutung gewinnen. Der Umstand, daß die bei der Auslegung zu berücksich-
tigenden Gesichtspunkte im Einzelfall ein unterschiedliches Gewicht haben
und deshalb gegebenenfalls auch zu unterschiedlichen Ergebnissen führen
können, verdeutlicht aber, daß es jeweils nicht um die Anwendung von allge-
mein geltenden Rechtsgrundsätzen über die Zusammenfassung von Einzel-
handlungen zu rechtlichen Einheiten geht, sondern um die Auslegung des kon-
kreten Vertrages.
Die Auslegung wird von Sinn und Zweck einer durch ein Vertragsstrafe-
versprechen gesicherten Unterlassungsverpflichtung auszugehen haben. Aus
der Sicht des Schuldners, der eine solche Vertragsverpflichtung eingeht, hat
sie vor allem den Zweck sicherzustellen, daß für Handlungen, die von der Un-
terlassungsverpflichtung erfaßt werden, weder eine Wiederholungsgefahr noch
eine Erstbegehungsgefahr besteht (vgl. BGHZ 121, 13, 19 - Fortsetzungszu-
sammenhang). Aus der Sicht des Gläubigers geht es - wie für den Schuldner
offensichtlich ist - um die Sicherung seines als schutzwürdig angesehenen Ein-
zelinteresses gegen Zuwiderhandlungen, und zwar auch gegen solche, die
durch die Erfüllungsgehilfen des Schuldners und ohne dessen persönliches
Verschulden begangen werden (vgl. BGHZ 33, 163, 167 - Krankenwagen II;
BGH GRUR 1987, 648, 649 - Anwalts-Eilbrief; BGH, Urt. v. 22.1.1998
- I ZR 18/96, GRUR 1998, 963, 964 f. = WRP 1998, 864 - Verlagsverschul-
den II). Auch wenn dabei - wie oben dargelegt - nicht ohne weiteres auf die
Grundsätze zur Auslegung von Unterlassungstiteln zurückgegriffen werden
kann, ist doch zu berücksichtigen, daß die strafbewehrte Unterlassungsver-
pflichtung dazu dient, eine gerichtliche Auseinandersetzung zu vermeiden und
aus der Sicht des Gläubigers einen Unterlassungstitel zu ersetzen. Es wird
deshalb im allgemeinen dem Interesse weder des Gläubigers noch des
Schuldners entsprechen, durch die Unterlassungsverpflichtung schlechter als
durch ein entsprechendes Urteil gestellt zu werden. Es kommt hinzu, daß das
Vertragsstrafeversprechen je nach den Verhältnissen des Falles auch den
Zweck haben kann, dem Gläubiger im Verletzungsfall eine einfache Möglich-
keit zu eröffnen, Schadensersatz zu erhalten (vgl. BGHZ 130, 288, 295 - Kurze
Verjährungsfrist; BGH NJW 1993, 1786, 1787 f.; BGH, Urt. v. 3.4.1998 -
V ZR 6/97, NJW 1998, 2600, 2602, jeweils m.w.N.).
Nach dem Grundsatz der beiderseits interessengerechten Auslegung
sind diese Gesichtspunkte maßgeblich mit abzuwägen. Dabei wird sich regel-
mäßig ergeben, daß nach Sinn und Zweck des Unterlassungsvertrages die
Vertragsstrafe auch in Fällen, in denen nicht ohnehin von einer natürlichen
Handlungseinheit
auszugehen
ist
(vgl. BGHZ 33,
163,
167 f.
-
Krankenwagen II; vgl. auch Kaiser, Die Vertragsstrafe im Wettbewerbsrecht,
1999, S. 58 ff.; Köhler, WRP 1993, 666, 667 ff.; Schuschke, WRP 2000, 1008,
1012), nicht für jede einzelne Tat verwirkt ist. Vielmehr werden einzelne Taten,
soweit sie sich nach dem objektiven Erklärungsinhalt des konkreten Vertrages
als rechtliche Einheit darstellen, jeweils als eine einzige Zuwiderhandlung zu
behandeln sein. Die ausnahmslose Verwirkung weiterer Vertragsstrafen für
jeden Einzelakt wird in aller Regel von den Vertragsparteien nicht gewollt sein.
Die sonst mögliche Folge einer Aufsummierung von Vertragsstrafen wäre mit
dem Gerechtigkeitsgedanken im allgemeinen nicht zu vereinbaren, wenn ihr
nicht ein entsprechendes Sicherungsbedürfnis des Gläubigers gegenübersteht
oder die Wahrscheinlichkeit gegeben ist, daß dem Gläubiger durch die zu un-
terlassenden Taten ein entsprechend hoher Schaden entstehen könnte (vgl.
BGHZ 33,
163,
167 f.
- Krankenwagen II). Bei Vertragsstrafeversprechen von Kaufleuten gilt insoweit
nichts anderes. Die Vorschrift des § 348 HGB, die ausschließt, daß eine von
einem Kaufmann im Betrieb seines Handelsgewerbes versprochene Vertrags-
strafe nach § 343 BGB herabgesetzt wird, steht dem nicht entgegen, weil die
Frage, unter welchen Voraussetzungen nach dem Parteiwillen eine Zuwider-
handlung vorliegt, die zu einer Vertragsstrafe führt, von der Frage der Herab-
setzung einer verwirkten Vertragsstrafe zu unterscheiden ist (vgl. Kaiser aaO
S. 66 f.).
Im allgemeinen entspricht es aber auch nicht einer beiderseits interes-
sengerechten Auslegung eines Vertragsstrafeversprechens, Einzeltaten nur
deshalb zu einer rechtlichen Einheit zusammenzufassen, weil der Schuldner
von vornherein mehrfache Verstöße gegen seine Unterlassungsverpflichtung
beabsichtigt hat. Dies könnte gegebenenfalls eine ungerechtfertigte Privilegie-
rung eines besonders hartnäckigen Vertragsverletzers bedeuten (vgl. dazu
Rieble, WM 1995, 828, 829). Würde bei einem vorsätzlichen Verstoß, der in
der Absicht begangen wird, eine Mehrzahl weiterer gleichartiger Verstöße fol-
gen zu lassen, in jedem Fall nur eine einzige Vertragsstrafe verwirkt, würde die
Vertragsstrafe bereits nach der ersten Handlung ihre Sicherungsfunktion ge-
genüber den Folgehandlungen einbüßen. Dies wird regelmäßig nach Treu und
Glauben nicht gewollt sein (vgl. dazu auch BGH GRUR 1961, 307, 310 - Kran-
kenwagen II; BGH NJW 1993, 1786, 1788). Dagegen spricht zudem, daß ein
Unterlassungsvertrag regelmäßig auch den Zweck hat, den Gläubiger - auch
im Interesse des Schuldners - von der Notwendigkeit einer gerichtlichen
Durchsetzung seines Unterlassungsanspruchs zu entbinden.
Ein größeres wirtschaftliches Gewicht der Einzeltaten wird gegen eine
stärkere Zusammenfassung zu einer rechtlichen Einheit sprechen (vgl. BGH
GRUR 1961, 307, 310 - Krankenwagen II). Ein weiterer Gesichtspunkt für die
Beurteilung der Frage, unter welchen Voraussetzungen eine Vertragsstrafe
verwirkt wird, ist die Höhe der vereinbarten einzelnen Vertragsstrafe. Die Ver-
einbarung einer hohen Vertragsstrafe für jede Zuwiderhandlung wird eher die
Annahme begründen, daß die Vertragspartner eine weitergehende Zusam-
menfassung verschiedener Handlungen zu einer rechtlichen Einheit gewollt
haben (vgl. BGH GRUR 1961, 307, 310 - Krankenwagen II; Rieble, WM 1995,
828, 830).
5. Im konkreten Fall hat das Berufungsgericht zu Recht entschieden,
daß der Beklagte über die für den Verstoß vom 11. Dezember 1996 verwirkte
Vertragsstrafe in Höhe von 10.000,-- DM hinaus keine weitere Vertragsstrafe
schuldet, weil die drei am 9. November 1995, 9. Mai und 26. August 1996 be-
gangenen Verstöße nach dem Vertrag eine rechtliche Einheit mit dem vom An-
erkenntnisurteil des Landgerichts Nürnberg-Fürth erfaßten Verstoß vom
17. Mai 1995 bilden. Die - wie dargelegt - unzutreffende Annahme des Beru-
fungsgerichts, daß bei der Auslegung von Unterlassungsverträgen von einem
Rechtsinstitut der fortgesetzten Handlung auszugehen sei, hat sich letztlich auf
die Entscheidung nicht ausgewirkt, weil das Berufungsgericht in den weiteren
Entscheidungsgründen eine - insoweit rechtsfehlerfreie - Auslegung des von
den Parteien geschlossenen Unterlassungsvertrages anhand der konkreten
Umstände des Einzelfalles vorgenommen hat.
a) Das Berufungsgericht hat den Unterlassungsvertrag dahingehend
ausgelegt, daß Verstöße, wie sie am 17. Mai 1995, 9. November 1995, 9. Mai
und 26. August 1996 geschehen sind, nach dem Parteiwillen als eine einzige
(fortgesetzte) Zuwiderhandlung angesehen werden sollten. Dazu hat es aus-
geführt, Vertragsziel des Klägers als eines Verbraucherschutzverbandes habe
es nicht sein dürfen, eine möglichst hohe und gegebenenfalls für den Schuld-
ner existenzgefährdende Bestrafung für viele einzelne Verstöße zu erreichen.
Denn der Kläger könne kein Interesse an einem pauschalierten Schadenser-
satz haben, weil er selbst durch solche Verstöße nicht geschädigt werden kön-
ne. Das Ziel, den Beklagten zur Einhaltung seines Unterlassungsversprechens
anzuhalten, habe angesichts der Höhe der vereinbarten Vertragsstrafe auch
bei einer Verklammerung von vier oder fünf Fällen zu einer rechtlichen Einheit
ohne weiteres erreicht werden können, weil schon der Umsatz aufgrund einer
einzigen Trainingsanmeldung bei einer Jahresgebühr von etwa 1.000,-- DM
deutlich unter der vereinbarten Vertragsstrafe gelegen habe. Zu berücksichti-
gen sei auch, daß Verstöße gegen die Unterlassungsverpflichtung nicht zu zu-
sätzlichen Werbe- oder Anbahnungserfolgen führten, sondern sich erst nach
Vertragsschluß auf die Abwicklung des Trainingsvertrages auswirken könnten.
Nach dem Unterlassungsvertrag seien deshalb - auch bei lediglich fahrlässiger
Begehungsweise - im wesentlichen gleichartige, zeitlich und räumlich zusam-
mentreffende Handlungen unter dem Gesichtspunkt des Fortsetzungszusam-
menhangs jeweils nur als eine Zuwiderhandlung anzusehen.
Bei der Verwendung der beanstandeten Klauseln in den Allgemeinen
Geschäftsbedingungen der Trainingsverträge sei hier eine gleichartige Bege-
hungsweise gegeben, auch wenn geringfügige Abweichungen in der Formulie-
rung einzelner Klauseln vorlägen. An der Gleichartigkeit der Begehungsweise
ändere auch der Umstand nichts, daß die Verstöße an verschiedenen Orten (in
E. und in B.) begangen worden seien, weil es sich um Verstöße in rechtlich
unselbständigen Betriebsstätten gehandelt habe. Der erforderliche zeitliche
Zusammenhang der Einzelakte sei ebenfalls (noch) anzunehmen. Dabei sei zu
berücksichtigen, daß bei fahrlässigen Verstößen, wie sie hier gegeben seien,
ein großzügigerer Maßstab möglich sei. Der Vertragsverstoß des Beklagten sei
in erster Linie darin zu sehen, daß die Formulare mit den fehlerhaft formulier-
ten Allgemeinen Geschäftsbedingungen nicht eingezogen worden seien. Die
aufgedeckten Fälle seien nur Folgeverstöße dieser ersten Pflichtverletzung.
Die Abmahnung weiterer Verstöße und die Einreichung der Klage vor
dem Landgericht Nürnberg-Fürth wegen des Verstoßes vom 17. Mai 1995, der
dem Anerkenntnisurteil zugrunde gelegen habe, hätten den Fortsetzungszu-
sammenhang nicht unterbrochen, vielmehr erst die Zustellung dieses Urteils.
b) Die Revisionsangriffe gegen diese Beurteilung bleiben ohne Erfolg.
Die tatrichterliche Auslegung, die revisionsrechtlich ohnehin nur beschränkt
nachgeprüft werden kann (vgl. BGH GRUR 1998, 471, 472 - Modenschau im
Salvatorkeller), ist rechtsfehlerfrei. Das Berufungsgericht ist zutreffend davon
ausgegangen, daß die Auslegung eines Unterlassungsvertrages ergeben kann,
daß gerade auch die rechtliche Zusammenfassung lediglich fahrlässig began-
gener Einzelakte zu jeweils einzelnen Zuwiderhandlungen gewollt ist (vgl.
BGHZ 33, 163, 167 f. - Krankenwagen II; 121, 13, 16 - Fortsetzungszusam-
menhang; Baumbach/Hefermehl aaO Einl. UWG Rdn. 375; Kaiser aaO S. 68),
weil das zu schützende Interesse des Gläubigers durch fahrlässige Taten in
der Regel weniger bedroht ist als durch vorsätzliche Handlungen.
(1) Die Revision beanstandet, daß das Berufungsgericht eine rechtliche
Einheit der Einzelakte angenommen habe, obwohl bei den einzelnen Verstö-
ßen Allgemeine Geschäftsbedingungen mit unterschiedlichen Fassungen der
beanstandeten Klauseln verwendet worden seien. Wenn der Schuldner immer
wieder neue Formulare drucken lasse und darüber hinaus versuche, sein
rechtswidriges Verhalten durch Umformulierungen zu verschleiern, fehle es an
einem engen sachlichen Zusammenhang der einzelnen Verstöße.
Mit diesem Vorbringen kann die Revision aus tatsächlichen Gründen
keinen Erfolg haben. Es ist ihr allerdings darin zuzustimmen, daß die erneute
Herausgabe von Allgemeinen Geschäftsbedingungen, in denen die von einem
Vertragsstrafeversprechen erfaßten Klauseln enthalten sind, im allgemeinen
der Annahme eines engen sachlichen Zusammenhangs der Einzelakte der
Verwendung der Allgemeinen Geschäftsbedingungen entgegenstehen wird.
Denn die erneute Aufnahme einer beanstandeten Klausel in ein AGB-Formular
spricht schon bei einer unveränderten Übernahme, noch mehr aber bei einer
gleichzeitigen geringfügigen Änderung dafür, daß der Entschluß zum Verstoß
gegen das Unterlassungsversprechen neu gefaßt oder bewußt bekräftigt wor-
den ist.
Im vorliegenden Fall kann aber nach den getroffenen Feststellungen
nicht von einem solchen Sachverhalt ausgegangen werden. Das Berufungsge-
richt hat allerdings festgestellt, daß die von dem Beklagten bei den einzelnen
Verstößen verwendeten Allgemeinen Geschäftsbedingungen untereinander
geringfügige Abweichungen in den Klauselformulierungen aufweisen. Diese
betreffen zwar nicht die Klauseln, auf deren Verwendung die Klage gestützt ist;
bei den einzelnen Verstößen, die der Klage zugrunde liegen, wurden aber zwei
verschiedene Formulare verwendet, die sich untereinander in den Überschrif-
ten ("Geschäftsbedingungen des C. B." und "Geschäftsbedingungen des C.")
und in der Fassung der Klausel betreffend die Behandlung von Krankheits- und
anderen Ausfallzeiten unterscheiden. Diese beiden AGB-Formulare unter-
scheiden sich zudem von der Formularfassung, die dem Anerkenntnisurteil
vom 9. Oktober 1996 und wohl auch dem Unterlassungsvertrag vom
25. Februar 1995 zugrunde lag. Nach dem festgestellten Sachverhalt ist aber
im Revisionsverfahren davon auszugehen, daß diese verschiedenen Formulare
schon bei Abschluß des Unterlassungsvertrages vorhanden waren und - wie
das Berufungsgericht festgestellt hat - danach lediglich weiterverwendet wur-
den, weil ihre Einziehung aus Fahrlässigkeit unterblieben war. Die Revision
kann nicht darauf verweisen, daß der Kläger schon in den Vorinstanzen be-
hauptet habe, die Unterschiede zwischen den Formularen beruhten auf späte-
ren Nachdrucken. Wenn der Kläger nunmehr erstmals diese Behauptung auf-
stellt, kann er damit im Revisionsverfahren, in dem neues tatsächliches Vor-
bringen grundsätzlich unzulässig ist, nicht mehr gehört werden.
(2) Der Revision kann auch nicht darin zugestimmt werden, daß im vor-
liegenden Fall der Zeitabstand der Verstöße untereinander ausschließen
müßte, diese zu einer rechtlichen Einheit zusammenzufassen. Die Auslegung
des Unterlassungsvertrages dahin, daß auch in solchen Zeitabständen began-
gene Verstöße eine rechtliche Einheit bilden können, wäre allerdings bedenk-
lich, wenn es sich um vorsätzliche Verstöße handeln würde. Nach den getrof-
fenen Feststellungen kann jedoch nur von einem lediglich fahrlässigen Auf-
brauchen alter AGB-Formulare ausgegangen werden. Die Auslegung, daß un-
ter den besonderen Umständen des vorliegenden Falles solche Verstöße nach
dem Unterlassungsvertrag ungeachtet zwischenzeitlicher Vertragsstrafeforde-
rungen nur als eine einzige Zuwiderhandlung gewertet werden sollen, liegt im
Bereich der tatrichterlichen Verantwortung.
III. Danach war die Revision des Klägers auf seine Kosten zurückzuwei-
sen (§ 97 Abs. 1 ZPO).
Erdmann
v. Ungern-Sternberg
Bornkamm
Pokrant
Schaffert