BGH Urteil vom 22.12.2004 – VIII ZR 91/04

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

VIII ZR 91/04

in dem Rechtsstreit

Verkündet am: 22. Dezember 2004 P o t s c h , Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle

Nachschlagewerk: ja

BGHZ:

nein

BGB §§ 474 ff.

Dem Käufer, der dem Verkäufer einen gewerblichen Verwendungszweck der Kauf-

sache vortäuscht, ist die Berufung auf die Vorschriften über den Verbrauchsgüterkauf

(§§ 474 ff. BGB) verwehrt.

BGH, Urteil vom 22. Dezember 2004 - VIII ZR 91/04 - OLG Koblenz LG Koblenz

Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 22. Dezember 2004 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Deppert, die Rich-

ter Dr. Leimert, Dr. Wolst und Dr. Frellesen sowie die Richterin Hermanns

für Recht erkannt:

Die Revision des Klägers gegen das Urteil des 7. Zivilsenats des

Oberlandesgerichts Koblenz vom 4. März 2004 wird zurückgewie-

sen.

Der Kläger hat die Kosten des Revisionsverfahrens zu tragen.

Von Rechts wegen

Der Kläger kaufte vom Beklagten, einem Kraftfahrzeughändler, am

5. Oktober 2002 einen gebrauchten Pkw Fiat Barchetta zum Preis von 6.500 €.

Abweichend von der Absicht des Klägers, das Fahrzeug privat zu nutzen, ent-

hält der Vertrag folgende "Sondervereinbarung":

"Keine Gewährleistung. Händlergeschäft. Baujahr 1995. EZ 03.00 in Deutschland".

Diese Abrede beruhte darauf, daß dem Zeugen H. , der für den

Kläger die Kaufverhandlungen mit dem Beklagten führte, bekannt war, daß der

Beklagte das Fahrzeug nur an einen Händler verkaufen wollte, gegenüber dem

er die Gewährleistung ausschließen konnte. Deshalb deklarierte der Zeuge

H. den Kauf gegenüber dem Beklagten als Händlergeschäft. In Kenntnis

dieser Zusammenhänge unterzeichnete der Kläger den Vertrag mit der vom

Zeugen H. handschriftlich eingefügten Sondervereinbarung.

Der Kläger begehrt die Rückabwicklung des Kaufvertrages mit der Be-

gründung, das Fahrzeug weise technische Mängel auf und sei abweichend von

den Angaben im Vertrag vor der Zulassung in Deutschland bereits in Italien

zum Verkehr zugelassen gewesen. Das Landgericht hat die Klage abgewiesen.

Das Oberlandesgericht hat die Berufung des Klägers zurückgewiesen. Mit sei-

ner vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt der Kläger sein Be-

gehren weiter.

I.

Das Berufungsgericht hat ausgeführt:

Dem Kläger stehe nach dem Ergebnis der Beweisaufnahme ein An-

spruch auf Rückabwicklung des Kaufvertrages nicht zu. Der zwischen den Par-

teien vereinbarte Gewährleistungsausschluß sei wirksam. Dem stehe weder

§ 475 BGB noch § 444 BGB entgegen. Ein Verbrauchsgüterkauf (§ 474 BGB),

bei dem die Gewährleistung nicht ausgeschlossen werden könne (§ 475 BGB),

liege nicht vor. Zwar habe der Kläger das Fahrzeug - entgegen der Bezeich-

nung des Kaufs als Händlergeschäft - objektiv als Verbraucher (§ 13 BGB) ge-

kauft. Der Verbraucherschutz nach § 474 ff. BGB greife aber nur dann ein,

wenn der Vertragspartner die die Verbrauchereigenschaft begründenden Tat-

sachen gekannt habe oder hätte kennen müssen, nicht aber dann, wenn sich

der Verbraucher gegenüber dem Vertragspartner - wie hier - wahrheitswidrig als

Unternehmer ausgegeben habe, um sich unter Verzicht auf eine Gewährlei-

stung den nur für den Verkauf an einen Händler ausgehandelten günstigen

Preis zu sichern. Daß der Beklagte von der Falschbezeichnung Kenntnis ge-

habt habe oder hätte haben müssen, habe der insoweit beweisbelastete Kläger

nicht bewiesen. Eine etwaige Kenntnis des Zeugen M. , auf dessen Be-

triebsgelände das Fahrzeug ausgestellt war und der dieses dem Kläger nach

dem Kauf übergab, müsse sich der Beklagte nicht zurechnen lassen, da der

Zeuge M. nach dem Ergebnis der Beweisaufnahme nicht Vertreter des Be-

klagten gewesen sei. Ein Umgehungsgeschäft im Sinne des § 475 Abs. 1

Satz 2 BGB sei nicht gegeben. Voraussetzung für die Umgehung sei, daß der

Unternehmer durch die Gestaltung des Vertrages bewußt Rechte des Verbrau-

chers beschneiden wolle. So liege es hier aber nicht, weil allein der von dem

Kläger eingeschaltete Zeuge H. für die falsche Bezeichnung des Vertra-

ges verantwortlich gewesen sei. Schließlich stehe der Berufung des Beklagten

auf den Gewährleistungsausschluß auch § 444 BGB nicht entgegen. Der Kläger

habe den ihm obliegenden Beweis, daß der Beklagte die frühere Zulassung des

Kraftfahrzeugs in Italien arglistig verschwiegen habe, nicht geführt. Dem Zeu-

gen H. sei dies bekannt gewesen. Dessen Wissen sei dem Kläger ge-

mäß § 166 BGB zuzurechnen.

II.

Die Ausführungen des Berufungsgerichts halten den Angriffen der Revi-

sion stand. Die Revision ist deshalb zurückzuweisen.

1. Zutreffend ist das Berufungsgericht davon ausgegangen, daß auf den

vorliegenden Fall das Bürgerliche Gesetzbuch in der seit dem 1. Januar 2002

geltenden Fassung anzuwenden ist, weil der Kaufvertrag am 5. Oktober 2002

geschlossen wurde (Art. 229 § 5 Satz 1 EGBGB).

2. Das Berufungsgericht hat darüber hinaus mit Recht angenommen,

daß die für den Verbrauchsgüterkauf geltende Vorschrift des § 475 Abs. 1 BGB

dem in einem Kaufvertrag vereinbarten Gewährleistungsausschluß dann nicht

entgegensteht, wenn der Vertragspartner des Unternehmers diesem bei Ver-

tragsschluß einen gewerblichen Verwendungszweck vortäuscht, um das Ge-

schäft zustande zu bringen. Der Auffassung der Revision, auch in einem sol-

chen Fall hätten die Verbraucherschutzvorschriften der §§ 474 ff. BGB ein-

zugreifen, kann nicht gefolgt werden.

a) Ein Verbrauchsgüterkauf liegt - von dem in § 474 Abs. 1 Satz 2 BGB

geregelten Ausnahmefall abgesehen - dann vor, wenn ein Verbraucher von ei-

nem Unternehmer eine bewegliche Sache kauft (§ 474 Abs. 1 Satz 1 BGB).

Daß der Beklagte bei dem Geschäft als Unternehmer (§ 14 BGB) handelte,

steht ebensowenig im Streit wie der Umstand, daß der Kläger das Fahrzeug

nicht - wie im Vertrag von ihm angegeben - als Händler, sondern für einen

Zweck kaufen wollte, der weder einer gewerblichen noch einer selbständigen

beruflichen Tätigkeit des Klägers zugerechnet werden kann (§ 13 BGB).

Der Wortlaut des § 13 BGB läßt allerdings nicht erkennen, ob der Ge-

schäftszweck, von dem die Verbrauchereigenschaft nach §§ 13, 474 BGB ab-

hängt, subjektiv oder objektiv zu bestimmen ist (MünchKommBGB/Micklitz,

4. Aufl., § 13 Rdnr. 30). Die Frage, inwieweit sich der Geschäftszweck nach

dem erklärten Parteiwillen - also nach dem durch Auslegung zu ermittelnden

Inhalt des Vertrages - oder gegebenenfalls nach davon abweichenden tatsäch-

lichen Gegebenheiten richtet, kann aber in dem hier zu beurteilenden besonde-

ren Fall der bewussten Täuschung des Vertragspartners über den Geschäfts-

zweck dahinstehen. Die den Verbraucher schützenden Vorschriften der §§ 474

ff. BGB finden jedenfalls dann keine Anwendung, wenn der Vertragspartner des

Unternehmers bei Abschluß des Vertrages wahrheitswidrig als Gewerbetrei-

bender auftritt und dadurch einen gewerblichen Geschäftszweck vortäuscht

(ebenso MünchKommBGB/Lorenz,

aaO,

§ 474 Rdnr. 23; Münch-

KommBGB/Basedow, aaO, § 310 Rdnr. 48; Soergel/Pfeiffer, BGB, 13. Aufl.,

§ 13 Rdnr. 28; Staudinger/Kessal-Wulf (2004), § 491 Rdnr. 42; Jauernig/Berger,

BGB, 11. Aufl., § 474 Rdnr. 3; Müller, NJW 2003, 1975, 1979; unklar Staudin-

ger/Matusche-Beckmann, BGB (2004), § 474 Rdnr. 9).

Die Rechtfertigung für die Beschränkung des Verbraucherschutzes auf

den redlichen Vertragspartner liegt in dem auch im Verbraucherschutzrecht gel-

tenden Grundsatz von Treu und Glauben (§ 242 BGB; MünchKommBGB/

Lorenz, aaO; MünchKommBGB/Basedow, aaO). Wer eine Sache von einem

Unternehmer kaufen will, der zu einem Geschäftsabschluß mit einem Verbrau-

cher nicht bereit ist, weil er keine Gewähr für die Kaufsache übernehmen will,

darf sich den Schutz der ihn begünstigenden Vorschriften über den Ver-

brauchsgüterkauf nicht dadurch erschleichen, daß er sich gegenüber dem Un-

ternehmer wahrheitswidrig als Händler ausgibt, um diesen zum Vertragsschluß

zu bewegen. Verstößt er dagegen, so ist ihm die spätere Berufung darauf, er

sei in Wahrheit Verbraucher, nach Treu und Glauben (sog. "venire contra fac-

tum proprium") verwehrt (MünchKommBGB/Basedow, aaO).

Auch die Gesetzgebungsmaterialien zum Verbraucherbegriff sprechen

gegen eine Anwendung der Verbraucherschutzvorschriften, wenn dem Unter-

nehmer ein gewerblicher Geschäftszweck vorgetäuscht wird. Die Formulierung

des § 13 BGB geht zurück auf die im wesentlichen gleichlautende Legaldefiniti-

on in Art. 29 EGBGB. In der Begründung des Gesetzentwurfs der Bundesregie-

rung zu dieser Vorschrift wird ausgeführt, daß es für die Einordnung eines Ver-

trages als Verbrauchergeschäft entscheidend auf die erkennbaren Umstände

des Geschäfts ankomme; könne die leistungspflichtige Partei auch bei Berück-

sichtigung sämtlicher Umstände nicht erkennen, daß ein Geschäft nach dem

Willen des Leistungsempfängers weder seiner beruflichen noch seiner gewerb-

lichen Tätigkeit dienen solle, so müsse das Geschäft ohne Rücksicht auf die

tatsächlichen Absichten des Leistungsempfängers so eingeordnet werden, wie

es sich nach den Umständen darstelle (BT-Drucks. 10/504, S. 79). Dies hat

- erst recht - für eine bewußte Täuschung zu gelten.

Entgegen der Auffassung der Revision ist der vom Vertragspartner ge-

täuschte Unternehmer in einem solchen Fall nicht auf eine Anfechtung des Ver-

trages wegen arglistiger Täuschung über die Verbrauchereigenschaft be-

schränkt. Es widerspräche Treu und Glauben, wenn der täuschende Vertrags-

partner sein mit der nachträglichen Aufdeckung der Täuschung nunmehr ver-

folgtes Ziel, sich unter Berufung auf die Verbraucherschutzvorschriften vom

Vertrag zu lösen, durchsetzen könnte. Es steht dem Unternehmer deshalb frei,

seinen Vertragspartner an dessen eigenen falschen Angaben - und damit an

dem nicht vom Verbraucherschutz erfassten Vertrag - festzuhalten.

Ein Verstoß gegen die im Umgehungsverbot des § 475 Abs. 1 Satz 2

BGB zum Ausdruck kommende Unabdingbarkeit des Verbraucherschutzes liegt

darin nicht (ebenso MünchKommBGB/Lorenz, aaO). Dem Grundsatz von Treu

und Glauben (§ 242 BGB) gebührt Vorrang vor dem Interesse des unredlichen

Vertragspartners. Der Schutz des Rechtsverkehrs vor Täuschungen hat des-

halb nicht, wie die Revision meint, hinter dem Verbraucherschutz ebenso zu-

rückzutreten wie hinter dem Minderjährigenschutz. Während der Minderjährige

aufgrund seiner entwicklungsbedingten Unreife vor den Rechtsfolgen seiner

Handlungen auch dann zu schützen ist, wenn er die Volljährigkeit vortäuscht,

verdient der erwachsene Verbraucher, der einen gewerblichen Geschäftszweck

vortäuscht, keinen Schutz. Denn die Verbraucherschutzvorschriften, die dem

Ausgleich der strukturellen Unterlegenheit des Verbrauchers im Geschäftsver-

kehr dienen (MünchKommBGB/Micklitz, aaO, Vor §§ 13, 14, Rdnr. 60 ff.), set-

zen - anders als die Vorschriften zum Schutz des Minderjährigen - einen ver-

antwortlich handelnden Verbraucher voraus.

b) Das Gebot richtlinienkonformer Auslegung und Anwendung der deut-

schen Vorschriften über den Verbrauchsgüterkauf (§§ 474 ff. BGB), die in Um-

setzung der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie (Richtlinie 1999/44/EG des Europäi-

schen Parlaments und des Rates vom 25. Mai 1999 zu bestimmten Aspekten

des Verbrauchsgüterkaufs und der Garantien für Verbrauchsgüter, Amtsbl. EG

vom 7. Juli 1999, L 171/12) in das Bürgerliche Gesetzbuch eingefügt worden

sind, erfordert keine andere Beurteilung. Zwar stellt die Definition des Verbrau-

cherbegriffs in Art. 1 Abs. 2 lit. a der Richtlinie ebenso wie die im wesentlichen

gleichlautende Formulierung in § 13 BGB nicht ausdrücklich klar, nach welchen

Kriterien der für die Verbrauchereigenschaft maßgebliche Geschäftszweck zu

bestimmen ist. Es unterliegt aber keinem vernünftigen Zweifel, daß auch nach

der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie demjenigen die spätere Berufung auf die

Schutzvorschriften für den Verbrauchsgüterkauf verwehrt ist, der seinem Ver-

tragspartner bei Abschluß des Vertrages einen beruflichen oder gewerblichen

Geschäftszweck vortäuscht, um den Vertrag mit ihm zustande zu bringen.

Zum einen ist auch im Gemeinschaftsrecht der Grundsatz von Treu

und Glauben anerkannt (MünchKommBGB/Basedow, aaO, § 310 Rdnr. 48 un-

ter Hinweis auf die Rechtsprechung des Gerichtshofes zu Gerichtsstandsver-

einbarungen, EuGH Slg 1976, 1851 Tz. 11 und EuGH Slg 1984, 2417 Tz. 18).

Dies spricht dafür, daß auch nach dem Gemeinschaftsrecht derjenige, der ei-

nen gewerblichen Geschäftszweck vortäuscht, sich nicht entgegen seiner eige-

nen Einlassung bei Vertragsschluß später auf eine rein private Nutzung berufen

kann (MünchKommBGB/Basedow, aaO). Für dieses Ergebnis kommt es - im

Gemeinschaftsrecht ebenso wie im deutschen Recht (dazu oben unter II 2 a) -

nicht darauf an, ob dem täuschenden Vertragspartner aufgrund des von ihm

angegebenen gewerblichen Geschäftszwecks die Verbrauchereigenschaft ab-

gesprochen wird, oder ob er - begrifflich - zwar als Verbraucher eingeordnet,

ihm aber die Berufung auf seine Verbrauchereigenschaft nach Treu und Glau-

ben verwehrt wird.

Zum anderen ist der persönliche Anwendungsbereich der Verbrauchsgü-

terkaufrichtlinie nicht allein aus dieser Richtlinie heraus zu bestimmen. Der Ver-

braucherbegriff in Art. 1 Abs. 2 lit. a ist im Zusammenhang mit der gleichlauten-

den Definition des Verbrauchers in zahlreichen anderen Richtlinien des Ge-

meinschaftsrechts zu sehen (vgl. z.B. Art. 1 Abs. 2 lit. a der Verbraucherkredit-

richtlinie; Nachweise zu weiteren Richtlinien, die eine entsprechende Definition

des Verbrauchers enthalten, bei Soergel/Pfeiffer, aaO, § 13 Rdnr. 4) und stimmt

wörtlich überein auch mit den Begriffsdefinitionen in den zwischenstaatlichen

Übereinkommen zum europäischen Zivilprozeßrecht (Art. 13 Abs. 1 EuGVÜ)

und zum europäischen Kollisionsrecht (Art. 5 EVÜ, umgesetzt in deutsches

Recht durch Art. 29 EGBGB). In diesen dem EG-Recht nahestehenden Über-

einkommen ist das Konzept des Verbrauchergeschäfts im europäischen Recht

erstmals entwickelt worden. Damit können die Materialien zu den Übereinkom-

men, insbesondere der zum EVÜ vorliegende Giuliano-Lagarde-Bericht (Anlage

zur Denkschrift zum Übereinkommen vom 19. Juni 1980 über das auf vertragli-

che Schuldverhältnisse anzuwendende Recht, BT-Drucks. 10/503, 33 ff.) als

Rechtserkenntnisquelle nicht nur für das Verständnis des Verbraucherbegriffs in

den deutschen Vorschriften (§ 13 BGB, Art. 29 EGBGB), sondern auch als Aus-

legungsinstrument für den europäisch-autonomen Verbraucherbegriff im EG-

Richtlinienrecht einschließlich der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie herangezogen

werden (AnwKomm-Pfeiffer [2002], Kauf-RL Art. 1 Rdnr. 19; vgl. auch Soer-

gel/Pfeiffer, aaO, § 13 Rdnr. 28). Nach den Erläuterungen zu Art. 5 EVÜ im Giu-

liano-Lagarde-Bericht scheidet die Einordnung als Verbraucher aus, wenn sich

der Leistungsempfänger "als Berufsangehöriger" ausgibt und die andere Partei

gutgläubig ist (aaO, 55). In die gleiche Richtung gehen die entsprechenden

Ausführungen in der Denkschrift zum Übereinkommen (BT-Drucks. 10/503, 21,

26), die wörtlich in die Gesetzesbegründung zu Art. 29 EGBGB (BT-Drucks.

10/504, 79; oben wiedergegeben unter II 2 a) übernommen worden sind. Damit

ist auch aus dem gemeinschaftsrechtlichen Zusammenhang, in dem die Ver-

brauchsgüterkaufrichtlinie steht, zu ersehen, daß die Schutzvorschriften für den

Verbraucher nach dem EG-Richtlinienrecht nicht eingreifen sollen, wenn der

Leistungsempfänger seinem Vertragspartner einen gewerblichen Geschäfts-

zweck vortäuscht (ebenso - zur Klauselrichtlinie - Wolf, in Wolf/Horn/Lindacher,

AGB-Gesetz, 4. Aufl., RiLiArt. 2 Rdnr. 6).

3. Ohne Erfolg rügt die Revision, das Berufungsgericht habe unter Ver-

stoß gegen § 288 ZPO den Zeugen M. nicht als rechtsgeschäftlichen Ver-

treter des Beklagten angesehen. Die Revision meint, es sei eine von der Kläge-

rin zugestandene, unstreitige Tatsache gewesen, daß der Zeuge M. bei Ab-

schluß des Vertrages als Vertreter des Beklagten gehandelt habe. Deshalb

müsse sich der Beklagte die Kenntnis des Zeugen M. zurechnen lassen.

Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts komme es somit darauf an, ob

der Zeuge gewusst habe, daß der Kläger kein Händler gewesen sei. Damit

dringt die Revision nicht durch.

Zwar hat auch der Kläger in seinen Schriftsätzen den Zeugen M. ge-

legentlich als "Vertreter" des Beklagten bezeichnet. Aus dem Sinnzusammen-

hang ergibt sich aber, daß der Kläger damit nur eine tatsächliche Beteiligung

des Zeugen an dem Geschäft zum Ausdruck gebracht und nicht vorgetragen

oder zugestanden hat, der Zeuge M. habe beim Abschluß des Kaufvertra-

ges als Vertreter des Beklagten - im Rechtssinne (§ 164 Abs. 1 BGB) - gehan-

delt. Unstreitig ist hinsichtlich der Beteiligung des Zeugen M. , daß der Be-

klagte das Fahrzeug auf dem Betriebsgelände seines Händlerkollegen - des

Zeugen M. - abgestellt hatte und dieser dem Kläger das Fahrzeug, wie das

Berufungsgericht unangegriffen festgestellt hat, "nach" dem Kauf aushändigte.

Hinsichtlich der maßgeblichen Kaufverhandlungen hat das Berufungsgericht

dagegen festgestellt, daß der Zeuge H. für den Kläger die Kaufverhand-

lungen "mit dem Inhaber der Beklagten" - also mit dem Beklagten selbst - führ-

te. Dies wird von der Revision ebenfalls nicht angegriffen und entspricht dem

eigenen Vortrag des Klägers in seiner Klageschrift, auf den er in der Beru-

fungsbegründung nochmals Bezug genommen hat. Folgerichtig hat das Beru-

fungsgericht Beweis nur darüber erhoben, ob dem Beklagten selbst die Ver-

brauchereigenschaft des Klägers bekannt war. Auch diesen Beweisbeschluß

hat der Kläger in der Vorinstanz nicht beanstandet. Danach hatte das Beru-

fungsgericht keinen Anlaß für die Annahme, der Kläger habe, wie er jetzt mit

der Revision erstmals geltend macht, mit der nicht näher substantiierten Be-

zeichnung des Zeugen M. als "Vertreter" des Beklagten zum Ausdruck brin-

gen wollen, die maßgeblichen Vertragsverhandlungen seien - im Widerspruch

zum eigenen, konkreten Vortrag zu den Vertragsverhandlungen in der Klage-

schrift - nicht mit dem Beklagten selbst, sondern mit dem Zeugen M. als

Vertreter des Beklagten geführt worden. Deshalb war es - bei verständiger

Würdigung des gesamten Prozeßstoffs (§ 286 ZPO) - nicht zu Lasten des Klä-

gers rechtsfehlerhaft, daß das Berufungsgericht den Zeugen M. nicht als

Vertreter des Beklagten angesehen hat, nachdem auch der in anderem Zu-

sammenhang vernommene Zeuge - in Übereinstimmung mit dem Vortrag in der

Klageschrift - bekundet hatte, er habe an den Vertragsverhandlungen keinen

Anteil gehabt.

4. Zutreffend ist schließlich auch die Auffassung des Berufungsgerichts,

daß dem Gewährleistungsausschluß § 444 BGB nicht entgegensteht. Die Revi-

sion meint, das Berufungsgericht habe rechtsfehlerhaft die Voraussetzungen

des § 444 BGB verneint. Dies trifft nicht zu. Nach der von der Revision nicht

angegriffenen Feststellung des Berufungsgerichts war dem Zeugen H.

bekannt, daß das Fahrzeug vor der Zulassung in Deutschland bereits in Italien

zugelassen gewesen war. Diese Kenntnis des Zeugen H. hat das Beru-

fungsgericht gemäß § 166 Abs. 1 BGB dem Kläger zugerechnet. Auch dagegen

wendet sich die Revision nicht. Soweit sie meint, der Beklagte habe zwar nicht

die Zulassung des Fahrzeugs in Italien, wohl aber deren Dauer arglistig ver-

schwiegen, handelt es sich um neues Parteivorbringen, das nicht der Beurtei-

lung des Revisionsgerichts unterliegt (§ 559 Abs. 1 Satz 1 ZPO). Daß die Dauer

der Erstzulassung in Italien länger gewesen sei, als der Beklagte dem Zeugen

H. mitgeteilt habe, hat der Kläger erst nach dem Schluß der mündlichen

Verhandlung des Berufungsgerichts in dem nicht nachgelassenen Schriftsatz

vom 1. März 2004 behauptet. Diesen Vortrag hat das Berufungsgericht zu

Recht nicht berücksichtigt. Vergeblich rügt die Revision, das Berufungsgericht

habe dieses Vorbringen rechtsfehlerhaft zurückgewiesen. Die Voraussetzungen

für eine Wiedereröffnung der mündlichen Verhandlung und die Zulassung des

neuen Vorbringens nach § 531 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 ZPO waren, wie das Beru-

fungsgericht zu Recht angenommen hat, nicht erfüllt. Auch lag entgegen der

Auffassung der Revision kein Fall des § 531 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 ZPO vor.

Dr. Deppert

Dr. Leimert

Dr. Wolst

Dr. Frellesen

Hermanns