BGH Beschluss vom 30.04.2008 – 2 StR 51/08
2. Strafsenat
BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
vom
30. April 2008
in der Strafsache
gegen
wegen versuchter schwerer Brandstiftung u. a.
Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundes-
anwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 30. April 2008 gemäß
§ 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen:
1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landge-
richts Kassel vom 11. Oktober 2007
a) im Schuldspruch dahin geändert, dass der Angeklagte we-
gen versuchter Brandstiftung in zwei Fällen, in einem Fall in
Tateinheit mit Brandstiftung, wegen Missbrauchs von Notru-
fen in drei Fällen, Körperverletzung in drei Fällen, Sachbe-
schädigung sowie wegen versuchter Nötigung in zwei Fällen,
davon in einem Fall in Tateinheit mit Beleidigung und Sach-
beschädigung, verurteilt ist,
b) im Ausspruch über die Gesamtstrafen mit der Maßgabe auf-
gehoben, dass eine nachträgliche gerichtliche Entscheidung
ist.
2. Die weitergehende Revision wird verworfen.
3. Die Entscheidung über die Kosten des Rechtsmittels bleibt dem
richt vorbehalten.
Gründe
Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Brandstiftung in Tateinheit
mit versuchter schwerer Brandstiftung, wegen Missbrauchs von Notrufen in drei
Fällen, wegen Körperverletzung in zwei Fällen und wegen Sachbeschädigung
unter Einbeziehung einer Freiheitsstrafe aus einem Urteil des Amtsgerichts Wit-
zenhausen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren und drei Monaten
und wegen versuchter schwerer Brandstiftung, wegen Körperverletzung, wegen
versuchter Nötigung in Tateinheit mit Bedrohung, Beleidigung und Sachbe-
schädigung sowie wegen versuchter Nötigung in Tateinheit mit Bedrohung unter
Einbeziehung von Geldstrafen aus einem Strafbefehl des Amtsgerichts Esch-
wege und einer Freiheitsstrafe aus einem Urteil des Amtsgerichts Suhl zu einer
weiteren Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren verurteilt.
Die auf die Verletzung materiellen Rechts gestützte Revision hat in dem
aus dem Beschlusstenor ersichtlichen Umfang Erfolg. Im Übrigen ist sie unbe-
gründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO.
1. In den Fällen II. 10 und II. 11 der Urteilsgründe tritt die von dem Ange-
klagten verwirklichte Bedrohung im Konkurrenzwege hinter der jeweils versuch-
ten Nötigung zurück (Fischer StGB 55. Aufl. § 241 Rdn. 7 m.w.N.). Der Senat
hat deshalb die tateinheitliche Verurteilung wegen Bedrohung entfallen lassen.
2. Die Änderung des Schuldspruchs in den Fällen II. 10 und II. 11 berührt
den Unrechts- und Schuldgehalt der Taten nicht. Der Senat kann angesichts
der Strafzumessungserwägungen der Strafkammer ausschließen, dass das
Landgericht bei zutreffender Beurteilung des Konkurrenzverhältnisses insoweit
auf mildere Einzelstrafen erkannt hätte.
3. Hingegen begegnet die Gesamtstrafenbildung durchgreifenden rechtli-
chen Bedenken. Der Generalbundesanwalt hat hierzu in seiner Antragsschrift
vom 16. Februar 2008 ausgeführt:
"Der Rechtsfehler liegt darin, dass der Tatrichter im Fall der Verurteilung
des Angeklagten durch das Amtsgericht Witzenhausen vom 7. Juni 2004
(UA S. 10) nicht dem Tag der Verkündung des Berufungsurteils am
21. Oktober 2004 (UA S. 10) sondern dem Tag der Verkündung des erst-
instanzlichen Strafurteils am 7. Juni 2004 die Zäsurwirkung des § 55
Abs. 1 StGB zumisst. Maßgeblich für die Gesamtstrafenbildung war aber
gemäß § 55 Abs. 1 Satz 2 StGB der Zeitpunkt der Verkündung des Beru-
fungsurteils am 21. Oktober 2004, weil in dem Berufungsverfahren die
dem angefochtenen Urteil zugrunde liegenden tatsächlichen Feststellun-
gen geprüft werden konnten (Rissing-van Saan in LK StGB 12. Aufl. § 55
Rdn. 7; Tröndle/Fischer StGB 55. Aufl. § 55 Rdn. 7, 12); dazu genügt
auch eine Entscheidung über die Strafaussetzung zur Bewährung (Ris-
sing-van Saan in LK StGB 12. Aufl. § 55 Rdn. 6).
Die Strafkammer hätte daher eine erste Gesamtfreiheitsstrafe aus den
Einzelstrafen für die abgeurteilten Taten II 1-9 der Urteilsgründe und der
Freiheitsstrafe von drei Monaten zur Bewährung aus dem Urteil des
Amtsgerichts Witzenhausen bilden müssen. Die zweite Gesamtfreiheits-
strafe ist aus den Einzelstrafen für die abgeurteilten Taten II 10 und 11
der Urteilsgründe mit den Einzelgeldstrafen aus dem Strafbefehl des
Amtsgerichts Eschwege vom 15. August 2005 und mit der Freiheitsstrafe
aus dem Urteil des Amtsgerichts Suhl vom 23. Februar 2006 zu bilden.
Durch die rechtsfehlerhafte Bildung der beiden Gesamtfreiheitsstrafen ist
der Angeklagte möglicherweise beschwert. Es ist nicht auszuschließen,
dass das Landgericht bei Einbeziehung der Einzelstrafen für die Taten II
8 und 9 der Urteilsgründe in die erste zu bildende Gesamtfreiheitsstrafe
zu einem für den Angeklagten mit Blick auf beide Gesamtfreiheitsstrafen
insgesamt günstigeren Ergebnis gelangt wäre."
Dem schließt sich der Senat an und macht von der Möglichkeit
Gebrauch, nach § 354 Abs. 1 b Satz 1 StPO zu entscheiden. Das Landgericht
wird mit der abschließenden Sachentscheidung auch über die Kosten des
Rechtsmittels zu befinden haben.
4. Soweit die Revision mit nachgeschobenem Schriftsatz die Nichtanord-
nung einer Maßregel nach § 64 StGB rügt, bleibt ihr der Erfolg versagt. Für ei-
nen Hang im Sinne des § 64 StGB ist nach ständiger Rechtsprechung entweder
eine chronische körperliche Abhängigkeit oder eine eingewurzelte, auf psychi-
sche Disposition zurückgehende oder durch Übung erworbene Neigung, immer
wieder Rauschmittel zu konsumieren, erforderlich. Nach den Feststellungen der
sachverständig beratenen Kammer lag bei dem Angeklagten jedoch nur eine
zeitweise auftretende Neigung zum Alkoholmissbrauch insbesondere in Frustra-
tionssituationen vor, eine Alkoholabhängigkeit bestand nicht (UA S. 50). Eine
bloß gelegentlich auftretende Neigung ohne körperliche oder zumindest psychi-
sche Abhängigkeit begründet
jedoch keinen Hang
im Sinne des
eine Unterbringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt nicht näher
erörtern musste.
Rissing-van Saan Rothfuß
Appl Schmitt
RiinBGH Roggenbuck ist urlaubsbedingt ortsabwesend und deshalb an der Un- terschrift gehindert. Rissing-van Saan