BPatG Beschluss vom 22.02.2006 – 26 W (pat) 315/03

BUNDESPATENTGERICHT

26 W (pat) 315/03 _______________________

(Aktenzeichen)

…

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

betreffend die Markenanmeldung 303 15 705.4

hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der

Sitzung vom 22. Februar 2006 unter Mitwirkung … 08.05

beschlossen:

1. Auf die Beschwerde der Anmelderin wird der Beschluss der

Markenstelle für Klasse 39 des Deutschen Patent- und

Markenamts vom 16. September 2003 aufgehoben. Die Sache wird an das Deutsche Patent- und Markenamt zurückverwiesen.

2. Die Rückzahlung der Beschwerdegebühr wird angeordnet.

G r ü n d e

I

Die Markenstelle für Klasse 39 des Deutschen Patent- und Markenamts hat die

Anmeldung der für die Dienstleistungen

„35 Marketing, Werbung; Öffentlichkeitsarbeit; betriebswirtschaftliche Beratung, Beratung bei der Organisation und Führung von

Unternehmen;

39 Beförderung von Personen, vorzugsweise im öffentlichen

Personennahverkehr; Veranstaltung von Reisen und Ausflugsfahrten; Dienstleistungen eines Verkehrs- und Reisebüros, ausgenommen Zimmerreservierung in Hotels und Pensionen“

bestimmten Marke

City-Tarif

zurückgewiesen, weil der Eintragung die Schutzhindernisse des § 8 Abs. 2 Nr. 1

und 2 MarkenG entgegenstünden. Zur Begründung hat sie auf die im Amtsbescheid vom 13. Mai 2003 dargelegten Gründe Bezug genommen, denen die Anmelderin nicht widersprochen habe.

Hiergegen wendet sich die Anmelderin mit der Beschwerde und den sinngemäßen

Anträgen, den angefochtenen Beschluss aufzuheben und die Rückzahlung der

Beschwerdegebühr anzuordnen. Zur Begründung der Beschwerde und des Rückzahlungsantrags macht sie geltend, ihr sei von der Markenstelle das rechtliche

Gehör versagt worden. Der Amtsbescheid vom 13. Mai 2003, auf dessen Inhalt

die Markenstelle in dem angefochtenen Beschluss zur Begründung der Zurückweisung Bezug genommen habe, sei ihr vor der Beschlussfassung nicht zugegangen, weshalb sie keine Gelegenheit gehabt habe, auf die Bedenken der Markenstelle zu erwidern. Der maßgebliche Bescheid sei ihr erst nach einer Rückfrage

ihres Vertreters nach der Zustellung des angefochtenen Beschlusses am

24. September 2003 übermittelt worden. Wegen dieses gravierenden Verfahrensmangels sei die Zurückverweisung der Sache an das Deutsche Patent- und Markenamt und die Rückzahlung der Beschwerdegebühr gerechtfertigt. Im Übrigen

hält sie den angegriffenen Beschluss auch in der Sache für unzutreffend, weil es

einen City-Tarif nicht gebe; denn Städte verlangten üblicherweise keinen Eintritt.

Zumindest für die Dienstleistungen der Klasse 35 stelle die angemeldete Bezeichnung keine beschreibende Angabe dar.

II

Die zulässige Beschwerde ist begründet. Sie führt zur Aufhebung des angefochtenen Beschlusses und zur Zurückverweisung der Sache an das Deutsche Patent-

und Markenamt.

Das Patentgericht kann eine mit der Beschwerde angefochtene Entscheidung u. a.

dann aufheben, ohne in der Sache selbst zu entscheiden, wenn das Verfahren vor

dem Patentamt an einem wesentlichen Mangel leidet (§ 70 Abs. 3 Nr. 2 MarkenG).

An einem wesentlichen Mangel leidet ein Verfahren insbesondere dann, wenn

gravierende Verletzungen des rechtlichen Gehörs

feststellbar sind (BGH

GRUR 1978, 99, 101 - Gleichstromfernspeisung).

Im vorliegenden Verfahren hat die zuständige Markenstelle des Patentamts gegen

den Anspruch der Anmelderin verstoßen, vor der Zurückweisung der Anmeldung

zu den maßgeblichen Schutzversagungsgründen gehört zu werden. Der Vortrag

der Anmelderin, sie habe vor der Zurückweisung der Anmeldung keinen Bescheid

der Markenstelle erhalten, mit der ihr die ins Auge gefassten Zurückweisungsgründe mitgeteilt wurden, ist auf Grund des Inhalts der Amtsakte nicht zu widerlegen und zudem nicht unwahrscheinlich, denn es findet sich in der Amtsakte zwar

ein Vermerk darüber, dass ein Beanstandungsbescheid zur Postabfertigungsstelle

des Patentamts gegeben worden ist, jedoch kein Vermerk oder sonstiger Hinweis

darauf, dass die Postabfertigungsstelle den fraglichen Bescheid auch an die Anmelderin abgesandt hat. Da der Beanstandungsbescheid auch nicht förmlich zugestellt worden ist und somit kein Nachweis über den Zugang des Bescheids vorhanden ist, ist zu Gunsten der Anmelderin davon auszugehen, dass sie vor dem

Zugang des angefochtenen Beschlusses keine Kenntnis von den durch die Markenstelle ins Auge gefassten Zurückweisungsgründen erhalten hat, so dass sie

weder zu diesen Gründen Stellung nehmen noch ggf. den Bedenken der Markenstelle durch eine Einschränkung des Dienstleistungsverzeichnisses begegnen

konnte. In Folge dieser Verletzung des rechtlichen Gehörs leidet das Verfahren

vor dem Patentamt an einem wesentlichen Mangel (Ströbele/Hacker, Markengesetz, 7. Aufl., § 70 Rdn. 15).

Da vergleichbare Fälle in den letzten Jahren nach den Feststellungen des Senats

gehäuft auftreten, hat der Senat von der ihm durch § 70 Abs. 3 Nr. 2 MarkenG

eröffneten Möglichkeit Gebrauch gemacht, die angefochtene Entscheidung aufzuheben, ohne selbst in der Sache zu entscheiden, und die Sache an das Deutsche

Patent- und Markenamt zurückzuverweisen.

Zugleich war gemäß § 71 Abs. 3 MarkenG die Rückzahlung der Beschwerdegebühr anzuordnen, weil es angesichts des Verfahrensfehlers der Markenstelle unbillig wäre, die Gebühr einzubehalten.

gez.

Unterschriften