BGH Urteil vom 23.04.2002 – X ZR 29/00
X. Zivilsenat
BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
in dem Rechtsstreit
Verkündet am: 23. April 2002 Potsch Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle
Der X. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Ver-
handlung vom 23. April 2002 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Melullis und
die Richter Prof. Dr. Jestaedt, Scharen, Keukenschrijver und Asendorf
für Recht erkannt:
Auf die Revision der Klägerin wird das am 14. Januar 2000 verkün-
dete Urteil des 13. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Oldenburg
aufgehoben, soweit die Klage wegen des Zahlungsantrags zu 1 a)
und der Feststellungsanträge 3 bis 5 abgewiesen worden ist. Auf
die Anschlußrevision der Beklagten wird das Urteil aufgehoben,
soweit zu deren Nachteil erkannt worden ist.
Im Umfang der Aufhebung wird der Rechtsstreit zur neuen Ver-
handlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisions-
verfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen
Tatbestand
Die Klägerin, die u.a. Betonrohre für den Hoch- und Tiefbau herstellt,
plante 1988 die Errichtung einer neuen Betonrohrproduktionsanlage, in der der
Betrieb möglichst vollautomatisch ablaufen sollte. Zu diesem Zweck sollte ein
bei der Beklagten bestellter Kranroboter in der Weise mit einer von der Streit-
verkündeten gelieferten Rohrpreßmaschine zusammenarbeiten, daß die ge-
preßten Rohre vollautomatisch mit den Schalungen aus der Preßmaschine zum
nächsten Bearbeitungsstandort transportiert, die Schalungen entfernt und zur
Preßmaschine zurücktransportiert werden sollten. Die Beklagte übernahm die
"Garantie" für die ordnungsgemäße Entschalung der Rohre im Automatikbe-
trieb. Als Gesamtvergütung für die Beklagte waren 603.972,00 DM brutto ver-
einbart, wovon 408.167,98 DM gezahlt wurden. Die 1989 gelieferte Anlage
funktionierte von Anfang an nicht einwandfrei; beim Entschalen wurden die
Rohre beschädigt oder zerstört. Nachbesserungsversuche der Beklagten im
Jahr 1990 blieben erfolglos. Die Beklagte machte Ende 1990 ihren Restvergü-
tungsanspruch gerichtlich geltend; diese Klage blieb über drei Instanzen er-
folglos.
Im vorliegenden Verfahren verlangt die Klägerin Schadensersatz für fol-
gende Positionen:
1.
2.
3.
Kosten für fehlkonstruierten Kran
407.398,38 DM
Kosten für Betonrohrautomaten
1.683.077,80 DM
Finanzierungskosten 16.10.1989 bis
31.3.1993
984.136,17 DM
4.
Finanzierungskosten 1.4.1993 bis
20.6.1995
587.880,00 DM
5.
Lohnkosten für die Rohrproduktion
126.501,35 DM
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
Lohnkosten Rohrproduktion (Labor)
14.738,34 DM
Lohnkosten für die Rohrproduktion
(Betriebselektriker)
48.882,56 DM
Aufwendungen für Mischbeton
137.550,72 DM
kaufmännische Verwaltungskosten
7.891,18 DM
Kosten der technischen Verwaltung
3.180,94 DM
Entsorgung der Rohre
53.746,76 DM
Ersatzleistungen für ausgelieferte Rohre 30.168,01 DM
Investitionsanteil
entgangener Gewinn
500.000,00 DM
1.000.000,00 DM.
Von der daraus sich errechnenden Gesamtsumme
in Höhe von
5.584.360,20 DM macht sie im Wege der Teilklage 2.000.000,-- DM geltend.
Weitere Anträge sind auf die Verpflichtung der Beklagten zum Abbau der Anla-
ge sowie auf verschiedene Feststellungen gerichtet.
Das Landgericht hat auf die Zahlungsklage einen Teilbetrag in Höhe von
967.194,36 DM zuerkannt sowie einem auf Abbau des Kranroboters gerichte-
ten Feststellungsantrag stattgegeben; im übrigen hat es die Klage abgewiesen.
Auf die Berufung der Klägerin hat das Oberlandesgericht den von der Beklag-
ten zu zahlenden Betrag auf 1.367.194,36 DM festgesetzt und im übrigen die
Klage abgewiesen; die mit dem Ziel vollständiger Klageabweisung eingelegte
Anschlußberufung hat es zurückgewiesen. Die dagegen gerichtete Revision
der Klägerin hat der Senat im Hinblick auf den Klageantrag zu 1 a) (Zahlungs-
antrag im Umfang der Klageabweisung) sowie auf die Feststellungsanträge
zu 3 (Freistellung der Klägerin von allen Ansprüchen der Streitverkündeten im
Zusammenhang mit der Lieferung des Betonrohrautomaten), zu 4 (Verpflich-
tung der Beklagten zum Abbau der Anlage) und zu 5 (Verpflichtung zur Erstat-
tung aller künftig anfallenden Schäden) zur Entscheidung angenommen; die
Annahme hinsichtlich des weiter geltend gemachten Antrags zu 1 b) (Feststel-
lung, daß der Beklagten aus der Lieferung des Kranroboters endgültig keine
Ansprüche mehr gegen die Klägerin zustehen) hat er abgelehnt. Die Beklagte
tritt dem Rechtsmittel entgegen und erstrebt mit der von ihr eingelegten An-
schlußrevision die Aufhebung des Berufungsurteils, soweit sie in der Vorin-
stanz verurteilt worden ist.
Entscheidungsgründe
Die Revision der Klägerin erweist sich im Umfang der Annahme, die der
Beklagten in vollem Umfang als erfolgreich. Die Rechtsmittel führen zur Aufhe-
bung des angefochtenen Urteils sowie zur Zurückverweisung der Sache an das
Berufungsgericht.
A. Zur Revision:
I. Das Berufungsgericht hat - insoweit übereinstimmend mit dem Landge-
richt - einen Schadensersatzanspruch der Klägerin nach § 326 BGB in der für
bis zum 31. Dezember 2001 geschlossenen Vereinbarung geltenden Fassung
(a.F.) im Hinblick auf den nutzlos aufgewendeten Werklohn für den Kranrobo-
ter (Pos. 1), die anteilig darauf entfallenden Finanzierungskosten gemäß
Pos. 3 und 4, Lohn- und Materialkosten für fehlgeschlagene Produktionsversu-
che (Pos. 5 bis 10) sowie auf Ersatzleistungen für ausgelieferte Rohre
(Pos. 12) zuerkannt.
Im Unterschied zum Landgericht hält das Berufungsgericht die Beklagte
dem Grunde nach auch zum Ersatz der darüber hinausgehenden Aufwendun-
gen, die von der Klägerin im Zusammenhang mit der Anschaffung und Finan-
zierung von weiteren für die Rohrproduktion erforderlichen Geräten (insbeson-
dere der Rohrpreßmaschine) getätigt worden sind, für verpflichtet. Die daraus
folgende Schadensersatzpflicht hat es allerdings unter dem Gesichtspunkt ei-
ner Verletzung der Obliegenheit der Klägerin zur Schadensminderung (§ 254
BGB) auf 400.000,-- DM begrenzt.
1. Das Berufungsgericht steht auf dem Standpunkt, die Klägerin habe
sich nicht in angemessener und zumutbarer Weise um Schadensminderung
bemüht, weil sie es unterlassen habe, die nicht funktionierende vollautomati-
sche Anlage in eine funktionierende konventionelle Anlage umzurüsten. Der
Geschäftsführer der Klägerin habe sich vor dem Senat dahin eingelassen, daß
die Umrüstung mit einem Kostenaufwand von 400.000,-- DM möglich gewesen
wäre. In Höhe dieses Betrags sei daher ein weiterer Schadensersatz anzuer-
kennen; ein darüber hinausgehender Anspruch bestehe nicht. Nach dem eige-
nen Vorbringen der Klägerin habe sich durch die deutsche Wiedervereinigung
ein großer Absatzmarkt mit reellen Gewinnchancen eröffnet. Es wäre daher
wirtschaftlich vernünftig gewesen, den Betrag zu investieren und am Wettbe-
werb teilzunehmen, statt eine Investition von mehreren Millionen DM brach lie-
gen zu lassen. Dies gelte, obwohl eine Produktion der Betonrohre auf her-
kömmliche Weise kostenintensiver gewesen wäre. Allerdings lasse sich im
Falle der Umstellung auf eine neue Verfahrensweise ein Gewinn nur sehr ein-
geschränkt prognostizieren. Die Klägerin habe jedoch selbst dargelegt, daß die
besonders zukunftsträchtigen Absatzmärkte in den neuen Bundesländern zu-
mindest für mehrere Jahre auch bei herkömmlicher Produktionsweise sichere
Gewinnaussichten geboten hätten. Das gelte umso mehr, als die Klägerin über
jahrzehntelange Erfahrungen in der Rohrproduktion verfügt habe.
a) Die Revision ist der Auffassung, daß die der Entscheidung des Beru-
fungsgerichts zugrunde gelegte Aussage des Geschäftsführers der Klägerin
aus prozessualen Gründen nicht hätte berücksichtigt werden dürfen. Aus den
Schriftsätzen und Sitzungsprotokollen ergebe sich kein entsprechender Vortrag
der Klägerin. Die nach Darstellung im Berufungsurteil in der mündlichen Ver-
handlung vor dem Berufungsgericht gefallenen Äußerungen ihres Geschäfts-
führers hätten nur nach Protokollierung oder vollständiger Wiedergabe im Ur-
teil verwertet werden dürfen. Hier enthielten nur die Entscheidungsgründe eine
kurze Wiedergabe der in diametralem Widerspruch zum sonstigen Prozeßvor-
bringen der Klägerin stehenden angeblichen Einlassungen. Tatsächlich habe
sich der Geschäftsführer zu keinem Zeitpunkt dahingehend geäußert, daß sich
in den neuen Bundesländern auch bei einer kostenungünstigeren herkömmli-
chen Rohrproduktion sichere Gewinnaussichten geboten hätten. Seine Aussa-
ge sei auch nicht so zu verstehen gewesen, daß der gesamte Aufwand für eine
Umrüstung der Rohrpreßmaschine Kosten von lediglich 400.000,-- DM verur-
sacht hätte.
Mit dieser Rüge hat die Revision keinen Erfolg. Zur revisionsrechtlich
nur eingeschränkt überprüfbaren Würdigung des gesamten Prozeßstoffs durch
das Berufungsgericht gehört auch die Berücksichtigung von Äußerungen der
Beteiligten bei informellen Anhörungen (vgl. nur BGH, Urt. v. 8.11.1989
- I ZR 14/88, NJW-RR 1990, 1061, 1063). Sollen diese Äußerungen nicht Be-
weiszwecken dienen, brauchen sie nicht zwingend protokolliert zu werden
(BGH, Urt. v. 27.11.1968 - IV ZR 675/66, NJW 1969, 428 f.; Zöller/Greger,
Es ist ausreichend, wenn sie nur im Tatbestand des Urteils oder - wie im vor-
liegenden Fall - wenigstens in den Entscheidungsgründen (BGH, Urt. v.
20.1.1983 - VII ZR 210/81, NJW 1983, 1901; Urt. v. 17.1.1985 - VII ZR 257/83,
NJW 1985, 1784 f.; Urt. v. 25.4.1991 - I ZR 232/89, NJW 1991, 3038, 3039)
wiedergegeben sind, wobei gemäß § 543 Abs. 2 Satz 1 ZPO a.F. eine ge-
drängte Darstellung anzustreben ist. Die Interessen der Parteien werden da-
durch nicht verletzt. Sofern sie auf eine Protokollierung der Aussagen Wert
legen, können sie diese nach Maßgabe des § 160 Abs. 4 ZPO herbeiführen.
Sind die Aussagen im Urteil unrichtig wiedergegeben, besteht die Möglichkeit
einer Tatbestandsberichtigung, durch deren Beantragung die erhöhte Beweis-
kraft, die der Feststellung mündlichen Parteivorbringens gemäß § 314 ZPO
zukommt, durchbrochen werden kann.
b) Die Revision sieht die Auffassung des Berufungsgerichts, es liege ein
Mitverschulden der Klägerin vor, auch aus materiellrechtlichen Gründen als
fehlerhaft an. Hierzu macht sie geltend, die Umrüstung der Anlage sei für die
Klägerin nicht zumutbar gewesen. Diese habe keinen Anlaß gehabt, den Um-
bau vorzunehmen, solange die Beklagte Nachbesserungsversuche unternom-
men bzw. ihre Verpflichtung hierzu nicht in Abrede gestellt habe. Später sei
eine nicht vollautomatische Rohrproduktion im Wettbewerb nicht mehr aus-
sichtsreich gewesen. Dazu komme, daß die Klägerin nicht in der Lage gewesen
sei, die für einen Umbau notwendigen Mittel aufzubringen, was aber Voraus-
setzung der Verletzung einer Obliegenheit zur Schadensminderung sei. Entge-
gen der Auffassung des Berufungsgerichts seien hierfür nicht nur
400.000,-- DM erforderlich gewesen. Da die Rohrpreßmaschine unter Eigen-
tumsvorbehalt geliefert worden sei, habe vor einer etwaigen Umrüstung erst
noch die offene Kaufpreisforderung von rund 235.000,-- DM bezahlt werden
müssen. Es sei nicht festgestellt, daß der Klägerin die erforderlichen Mittel zur
Verfügung gestanden hätten. Angesichts der hohen Fremdfinanzierung sei es
zweifelhaft, ob eine Finanzierungsmöglichkeit bestanden habe; dagegen spre-
che auch, daß die Klägerin die Umrüstung tatsächlich nicht vorgenommen ha-
be.
Wie die Revision zu Recht geltend macht, reichen die dem angefochte-
nen Urteil zugrundeliegenden Feststellungen für die Annahme einer Verletzung
der Schadensminderungspflicht durch die Klägerin nicht aus.
Das Berufungsgericht geht zwar in seinem rechtlichen Ansatz zutreffend
davon aus, daß die Höhe eines Schadensersatzanspruchs entsprechend dem
Rechtsgedanken des § 254 Abs. 2 BGB davon beeinflußt sein kann, daß der
Anspruchsinhaber von einer ihm zu Gebote stehenden und auch zumutbaren
Möglichkeit, den Schaden gering zu halten, keinen Gebrauch macht (st. Rspr.,
vgl. BGHZ 143, 189, 194; 132, 373, 376). Die Revision stellt nicht in Abrede,
daß im vorliegenden Fall technisch die Möglichkeit bestand, die Anlage
- wenngleich nicht so weitgehend automatisiert wie geplant - arbeitsfähig zu
machen und zum Einsatz zu bringen. Allein auf die bloße Möglichkeit der Um-
rüstung und die sich daraus theoretisch ergebenden Gewinnchancen läßt sich
eine Obliegenheit der Klägerin zur Schadensminderung jedoch nicht stützen.
§ 254 Abs. 2 BGB erlegt dem Geschädigten nämlich nicht auf, jede objektiv
mögliche Maßnahme zu ergreifen oder sich in jedem Fall so zu verhalten, als
ob er den Schaden selbst zu tragen hätte (BGHZ 132, 373, 376; 115, 364, 369;
63, 295, 300). Was dem Geschädigten insoweit zugemutet werden kann, be-
stimmt sich nach den Umständen des Einzelfalls, wobei nicht nur die Frage
eine Rolle spielt, ob sich unter Berücksichtigung der besonderen Situation, in
der sich der Geschädigte befindet, die Maßnahme als wirtschaftlich vernünftig
darstellt, sondern auch, ob dem Geschädigten die zur Schadensminderung
erforderlichen Mittel zur Verfügung stehen. Dabei ist auch zu beachten, daß
der Anspruchsberechtigte nur unter besonderen Umständen gehalten ist, zur
Schadensbeseitigung einen Kredit aufzunehmen (BGH, Urt. v. 26.5.1988
- III ZR 42/87, NJW 1989, 290, 291; Palandt/Heinrichs, BGB, 61. Aufl., § 254
Rdn. 40; MünchKomm./Oetker, BGB, § 254 Rdn. 99; Staudinger/Schiemann,
BGB, 13. Aufl., § 254 Rdn. 91).
Das Berufungsgericht hat diese für die Anwendung des § 254 Abs. 2
BGB maßgeblichen Grundsätze nicht hinreichend beachtet; insbesondere hat
es sich nicht mit der Frage auseinandergesetzt, ob der Klägerin eine Umrü-
stung der Anlage nicht nur möglich, sondern auch zumutbar war. Das ange-
fochtene Urteil kann daher insoweit keinen Bestand haben. In dem durch die
Zurückverweisung der Sache neu eröffneten Berufungsverfahren werden die
erforderlichen Feststellungen nachzuholen sein.
Für das weitere Verfahren ist darauf hinzuweisen, daß zwar die Be-
weislast für das Vorliegen eines Mitverschuldens bei der Beklagten als der zum
Schadensersatz Verpflichteten liegt. Im Einzelfall kann die materiellrechtliche
Obliegenheit zur Schadensbegrenzung im Prozeß aber dazu führen, daß der
Anspruchsberechtigte nach Treu und Glauben gehalten ist darzutun, was er
zur Minderung des Schadens unternommen hat bzw. aus welchen Gründen er
es unterlassen hat, etwas zu unternehmen. Dies kann dann der Fall sein, wenn
- wie im vorliegenden Fall - die Realisierbarkeit einer Maßnahme von Umstän-
den in der Sphäre des Anspruchsberechtigten abhängt, in die der Verpflichtete
keinen Einblick hat (vgl. BGH, Urt. v. 23.1.1979 - VI ZR 103/78, NJW 1979,
658 f. m.w.N.). Ob die Umrüstung der gelieferten Anlage für die Klägerin zu-
mutbar war, kann ohne Kenntnis von internen, mit dem Betrieb der Klägerin
bzw. deren geschäftlichen Aktivitäten zusammenhängenden Umständen nicht
festgestellt werden. Es ist daher Sache der Klägerin, solche Umstände aufzu-
zeigen und der Beklagten dadurch Gelegenheit zu geben, ihrerseits substanti-
iert zur Zumutbarkeit vorzutragen.
2. Das Berufungsgericht hat einen Anspruch der Klägerin auf Ersatz
entgangenen Gewinns verneint, weil trotz der reduzierten Anforderungen, die
insoweit nach § 252 BGB an die Darlegung zu stellen seien, nicht davon aus-
gegangen werden könne, daß die Klägerin bei vollautomatischem Betrieb ei-
nen höheren Gewinn hätte erzielen können als bei einer Produktion auf her-
kömmliche Weise. Gegen diese Beurteilung setzt sich die Revision schon des-
halb erfolgreich zur Wehr, weil das Berufungsgericht die Obliegenheit der Klä-
gerin zur Umrüstung der Anlage nicht fehlerfrei festgestellt hat. Aber auch unter
der Voraussetzung, daß eine solche Obliegenheit verletzt sein sollte, kann dem
Berufungsgericht nicht beigetreten werden.
Bei der Feststellung eines entgangenen Gewinns kommen dem zum
Schadenersatz Berechtigten die Darlegungs- und Beweiserleichterungen ge-
mäß § 252 Satz 2 BGB, § 287 ZPO zugute. Ein Gewinnentgang ist bereits
dann zu bejahen, wenn es nach den gewöhnlichen Umständen des Falles
wahrscheinlicher ist, daß der Gewinn ohne das haftungsbegründende Ereignis
erzielt worden als daß er ausgeblieben wäre (BGH, Urt. v. 27.9.2001
- IX ZR 281/00, WM 2001, 2450, 2451 m.w.N.). Diese Prognose kann aber nur
dann angestellt werden, wenn der Geschädigte konkrete Anknüpfungstatsa-
chen darlegt und zur Überzeugung des Gerichts nachweist; dabei dürfen an die
Darlegung solcher Anknüpfungstatsachen keine zu hohen Anforderungen ge-
stellt werden (BGH aaO; Urt. v. 1.10.1987 - IX ZR 117/86, NJW 1988, 200,
203; Urt. v. 15.3.1988 - VI ZR 81/87, NJW 1988, 3016, 3017). Sofern die vor-
getragenen Tatsachen den geltend gemachten Verdienstausfall nicht in vollem
Umfang begründen können, ist zu prüfen, ob und gegebenenfalls in welchem
Umfang im Wege der Schätzung jedenfalls ein Mindestschaden festgestellt
werden kann, wobei das Gericht gegebenenfalls zur Klärung der Schätzungs-
grundlagen auch konkret von seinem Fragerecht Gebrauch zu machen hat
(Sen.Urt. v. 1.2.2000 - X ZR 222/98, NJW-RR 2000, 1340). Nur wenn mangels
greifbarer Anhaltspunkte im Vortrag des Klägers für eine Schadensschätzung
keinerlei Grundlage vorhanden ist und deshalb deren Ergebnis völlig in der Luft
hängen würde, kann und muß das Gericht von ihr absehen (BGHZ 54, 45, 55;
BGH, Urt. v. 18.2.1993 - III ZR 23/92, NJW-RR 1993, 795, 796; Sen.Urt. v.
17.10.1993 - X ZR 65/92, NJW 1994, 663, 665, jeweils m.w.N.).
Bei Zugrundelegung dieser Maßstäbe durfte das Berufungsgericht den
geltend gemachten Schaden nicht ohne weiteres verneinen. Die Revision weist
zu Recht darauf hin, daß die Klägerin in ihrer Berufungsbegründung vorgetra-
gen und unter Sachverständigenbeweis gestellt hat, welche Mengen sie bei
einer automatischen Produktion hätte produzieren können. Sie hat weiter kon-
krete Abnehmer und den zu erzielenden Absatzpreis genannt und den Gewinn
auf dieser Grundlage berechnet. Dieser Vortrag war als ausreichend substan-
tiiert anzusehen, so daß jedenfalls die Schätzung eines Mindestschadens unter
Einbeziehung sachverständiger Hilfe nicht abgelehnt werden durfte. Ein er-
satzfähiger Schaden erscheint auch unter dem Gesichtspunkt nicht fernlie-
gend, daß eine automatische Produktion idR kostengünstiger als eine weitge-
hend manuelle ist.
Das angefochtene Urteil ist deshalb aufzuheben, soweit die weiterge-
hende Zahlungsklage abgewiesen worden ist. Das Berufungsgericht wird bei
erneuter Befassung im Rahmen der dann vorzunehmenden Schätzung auch
der Frage nachzugehen haben, inwieweit sich aus einer etwaigen Obliegen-
heit, den Schaden gering zu halten, Kürzungen ergeben (vgl. BGH, Urt. v.
24.6.1986 - VI ZR 222/85, NJW 1986, 2945, 2946)
3. Hilfsweise macht die Revision geltend, selbst wenn die unterlassene
Umstellung auf eine konventionelle Produktion ein Mitverschulden der Klägerin
darstelle, ergebe sich über den vom Berufungsgericht zuerkannten Schadens-
ersatz hinaus ein weiterer ersatzfähiger Schaden daraus, daß die Klägerin ver-
schiedene Gerätschaften (Rohrmuffen, ein Zweiträgerbrückenkran, Rohrfor-
men, eine Scheitelprüfmaschine und eine M. -Bewehrungsschweißmaschine,
enthalten im Schadensposten 13 "Investitionsanteil") allein für eine vollauto-
matische Produktion angeschafft habe und für andere Arten der Rohrprodukti-
on nicht verwenden könne; die Anschaffungskosten hierfür betrügen insgesamt
779.660,30 DM, dazu kämen anteilige Finanzierungskosten. Dies sei vom Be-
rufungsgericht trotz entsprechenden Vortrags der Klägerin, die hierfür auch
den Beweis angetreten habe, nicht berücksichtigt worden.
Auch diese Rüge ist jedenfalls im Grundsatz berechtigt. Nach seinem
von der Revision als ihr günstig nicht angegriffenen rechtlichen Ausgangspunkt
hat das Berufungsgericht den Anspruch der Klägerin auf Schadensersatz auf
diejenigen Investitionen erstreckt, die von der Klägerin im Zusammenhang mit
dem Erwerb des Kranroboters vorgenommen wurden. Die Anschaffungskosten
für die genannten Gerätschaften sind demnach insoweit ersatzfähig, als sie
infolge der Vertragsverletzung nutzlos geworden sind. Soweit das Berufungs-
gericht unter dem Gesichtspunkt der Verletzung einer Schadensminderungs-
pflicht eine Beschränkung des Ersatzanspruchs vorgenommen hat, berührt dies
nicht die Schäden, die auch im Falle eines obligationsgemäßen Verhaltens der
Klägerin eingetreten wären. Dies hat zur Folge, daß auch bei Annahme einer
Obliegenheit der Klägerin zur Umrüstung der Anlage die Ersatzpflicht im Hin-
blick auf die Anschaffungskosten für solche Geräte bestehen bleibt, für die die
Klägerin nach einer Umrüstung der Anlage auf konventionellen Betrieb keine
Verwendung gehabt hätte. Die Klägerin hat in ihrer Berufungsschrift zu jedem
der genannten Geräte vorgetragen und unter Beweis gestellt, es sei eigens für
die vollautomatische Produktion angeschafft worden und nunmehr überflüssig,
unnütz oder unter Wert weiterverkauft. Das Berufungsgericht hätte diesen Vor-
trag ebensowenig übergehen dürfen wie die Geltendmachung anteiliger Finan-
zierungskosten, weshalb sein Urteil insoweit auch aus diesem Grund aufzuhe-
ben ist.
II. Die Klageanträge zu 3 und 4 (Freistellung von Ansprüchen der Streit-
verkündeten in Zusammenhang mit der Lieferung des Betonrohrautomaten so-
wie Verpflichtung der Beklagten zu Abbau und Beseitigung dieser Anlage)
wurden vom Berufungsgericht abgewiesen, weil der Klägerin eine Umrüstung
der Anlage und damit ein gewinnbringender Einsatz der Rohrpresse oblegen
habe. Nachdem sich die hierzu gemachten Feststellungen als unzureichend
erwiesen haben, ist auch die Begründung für die Zurückverweisung dieser An-
träge nicht mehr tragfähig, weshalb das Urteil auch insoweit aufzuheben ist.
III. Erfolg hat die Revision auch, soweit sie sich gegen die Zurückwei-
sung des auf Feststellung der Ersatzpflicht für Zukunftsschäden gerichteten
Klageantrags zu 5 wehrt. Im Berufungsurteil ist insoweit ausgeführt, es gebe
keine Anhaltspunkte für Zukunftsschäden. Das ist, worauf die Revision zutref-
fend hinweist, jedenfalls hinsichtlich der Kosten der Kreditfinanzierung unzu-
treffend. Solange nicht feststeht, ob die Klägerin im Rahmen ihrer Schadens-
minderungspflicht eine Umrüstung der Anlage hätte vornehmen müssen, kann
nicht unterstellt werden, daß diese Kosten auch bei einer Umrüstung angefal-
len wären. Im übrigen ist nach der Lebenserfahrung davon auszugehen, daß in
diesem Fall Erträge erwirtschaftet worden wären und die Kredite zumindest
teilweise hätten zurückgeführt werden können.
B. Zur Anschlußrevision:
Die Beklagte rügt, soweit sie verurteilt worden ist, Verletzung der
eine Haftung dem Grunde nach in Abrede, wendet sich aber auch gegen die
Schadenshöhe.
I. 1. a) Das Berufungsgericht hat zum Klagegrund ausgeführt, die Be-
klagte sei verpflichtet, der Klägerin den Schaden zu ersetzen, der ihr dadurch
entstanden sei, daß die Beklagte eine mangelhafte Anlage geliefert und instal-
liert und sich trotz verschiedener Nachbesserungsversuche nicht in der Lage
gesehen habe, eine vertragsgerechte Leistung zu erbringen. Die Beklagte ha-
be die volle Garantie für eine ordnungsgemäße Entschalung der Rohre im Au-
tomatikbetrieb übernommen. In einer späteren Änderungsvereinbarung habe
sich die Beklagte dazu verpflichtet, dafür zu sorgen, daß die für die Produktion
erforderlichen Stützhauben nicht von vorher abgestellten Rohren aufgenom-
men, sondern an dem Katzfahrwerk befestigt werden sollten. Die Klägerin habe
die Beklagte mit Schreiben vom 15. Mai 1992 unter Fristsetzung mit Ableh-
nungsandrohung aufgefordert, die Anlage zum fehlerfreien Betrieb einzurich-
ten. Da sich die Beklagte dazu nicht in der Lage gesehen habe, sei der Kläge-
rin bereits hieraus ein Schadensersatzanspruch erwachsen. Die Beklagte habe
auch eingeräumt, zu einer vollautomatischen Entschalung nicht in der Lage zu
sein. Das Berufungsgericht hat sich weiter auf ein Gutachten des Sachverstän-
digen W. gestützt, demzufolge die fehlgeschlagenen Versuche, ein-
wandfreie Rohre zu produzieren, ihre Ursache darin haben, daß es zwischen
dem Absetzen der Form nach Transport der Rohreinheiten zum Entschalungs-
ort und dem Wiederanheben der Form nach Ausklinken der Untermuffen auf-
grund der Lastverhältnisse des Krans zu einem Versetzen der Form um 2 bis
3 cm komme, was dazu führe, daß die Rohre instabil würden. Auch wenn die
Betonmischung falsch zusammengesetzt gewesen sei, wie dies die Beklagte
meine, stehe dies den Feststellungen des Sachverständigen nicht entgegen,
daß jedenfalls auch die Krananlage ungeeignet sei. Unabhängig davon ergebe
sich der Schadensersatzanspruch bereits daraus, daß die Beklagte die Anlage
trotz Fristsetzung und Ablehnungsandrohung nicht funktionstüchtig gemacht
habe.
b) Die Anschlußrevision setzt dem entgegen, daß der gelieferte Kranr o-
boter nicht mit Mängeln behaftet gewesen sei. Aufgabe des Krans habe es sein
sollen, die frisch gegossenen und gepreßten Betonrohre in eine Halle zu trans-
portieren und dort zum entschalten Abbinden abzustellen. Die Stützhauben
hätten erst beim Absetzen der Rohre als Teil der Ausdrückvorrichtung zum
Einsatz kommen sollen; für die eigentliche Produktion, d.h. den Guß und die
Pressung der Betonrohre, seien sie nicht notwendig gewesen. Die Beklagte
habe demnach lediglich eine Ausdrückvorrichtung geschuldet, mit der die Roh-
re nach dem Transport automatisch hätten entschalt werden können.
Das geht an der Argumentation des Berufungsgerichts vorbei. Dieses
hat es jedenfalls auch als Mangel der gelieferten Anlage angesehen, daß es zu
einem Versetzen der Form komme, wodurch die Rohre instabil würden. Inso-
weit spielt keine Rolle, ob die von der Beklagten geschuldete Ausdrückvor-
richtung die "eigentliche" Rohrproduktion betrifft oder sich dieser anschließt.
2. Erfolg hat die Anschlußrevision, soweit sie die vom Berufungsgericht
zur Mangelhaftigkeit der gelieferten Anlage und deren Ursächlichkeit für die
fehlerhafte Produktion getroffenen Feststellungen angreift.
Die Beklagte hat im Berufungsverfahren verschiedene Gründe genannt,
weshalb entgegen der vom Sachverständigen in seinem Gutachten gezogenen
Schlußfolgerung das Versetzen der Form nicht auf die Konstruktion des von ihr
gelieferten Kranroboters zurückzuführen sei. So hat sie geltend gemacht, daß
die Anlage bei den Versuchen des Sachverständigen nicht unter produktion-
stechnischen Bedingungen gearbeitet habe, weshalb keine Rückschlüsse auf
Mängel des Krans gezogen werden könnten. Auch hat sie darauf hingewiesen,
daß das Problem des Versetzens bei den Versuchen, fehlerfreie Rohre zu pro-
duzieren, nach eigenen Angaben des Sachverständigen nicht durchgängig,
sondern nur mehrfach aufgetreten sei. Daraus hat sie den Schluß gezogen und
unter Beweis gestellt, daß dieses Problem nicht auf eine fehlerhafte Funktion
des Kranroboters, sondern auf Umstände zurückzuführen sei, die in den Ver-
antwortungsbereich der Klägerin fielen, nämlich auf mangelhaft produzierte
Rohre, auf die Zusammensetzung des Betons und auf korrodierte Schalungs-
innenwände.
Das Berufungsgericht, das jedenfalls auch eine mangelnde Eignung der
Anlage (und damit deren Mitursächlichkeit für die fehlerhafte Produktion) an-
genommen hat, hätte sich, wie die Anschlußrevision zu Recht rügt, mit diesem
Vortrag auseinandersetzen müssen. Da es dies unterlassen hat, hat es inso-
weit den Prozeßstoff nicht ausgeschöpft. War die Ausschußproduktion en t-
sprechend den Behauptungen der Beklagten nicht auf die Konstruktion der
Anlage zurückzuführen, ergab sich insoweit kein Mangel der gelieferten Kra-
nanlage.
II. 1. Die Anschlußrevision macht weiter geltend, die Voraussetzungen
eines Schadensersatzanspruchs wegen Nichterfüllung seien nicht festgestellt.
Dies trifft schon deshalb zu, weil es an einer verfahrensfehlerfrei getrof-
fenen Feststellung der Mangelhaftigkeit des Werks fehlt.
2. Außerdem liegen nach Auffassung der Anschlußrevision auch die
Voraussetzungen für einen Schuldnerverzug gemäß § 326 BGB a.F. nicht vor.
Entgegen der Annahme des Berufungsgerichts habe die Beklagte die Ver-
tragserfüllung nicht verweigert. Jedenfalls seien die Rechtsfolgen der von der
Klägerin mit Ablehnungsandrohung zum 10. Juni 1992 gesetzten Frist dadurch
entfallen, daß sich die Klägerin im Jahr 1993 auf einen Nachbesserungsver-
such eingelassen und über Pläne zur Abänderung der Anlage verhandelt habe.
Diese Rüge ist nicht begründet. Zu den Voraussetzungen eines Scha-
densersatzanspruchs wegen Nichterfüllung gemäß § 326 BGB a.F. gehört zwar
grundsätzlich, daß der Gläubiger dem Schuldner eine Nachfrist setzt und die
Ablehnung der Leistung nach Fristablauf androht. Es trifft auch zu, daß die
Rechtswirkungen einer einmal erfolgten Nachfristsetzung mit Ablehnungsan-
drohung entfallen können, wenn der Vertrag trotz Fristablauf einvernehmlich
fortgesetzt wird, was im Einzelfall dadurch zum Ausdruck kommen kann, daß
sich der Gläubiger nach Ablauf der Frist auf weitere Nachbesserungsversuche
einläßt (Sen.Urt. v. 17.2.1999 - X ZR 8/96, NJW 1999, 2046, 2047).
Ob im vorliegenden Fall aus dem im Jahre 1993 vorgenommenen neu-
erlichen Nachbesserungsversuch der Beklagten geschlossen werden kann, die
Parteien hätten den Vertrag einvernehmlich fortsetzen wollen, obwohl die von
der Klägerin mit Ablehnungsandrohung gesetzte Nachfrist bereits abgelaufen
war, kann jedoch dahingestellt bleiben, weil davon auszugehen ist, daß jeden-
falls im Zeitpunkt der Klageerhebung die Voraussetzungen des § 326 BGB a.F.
auch ohne wirksame Fristsetzung mit Ablehnungsandrohung vorgelegen ha-
ben. Nach ständiger Rechtsprechung kann nämlich diese Fristsetzung aus-
nahmsweise entbehrlich sein, wenn der Schuldner die Erfüllung bereits ernst-
haft und endgültig verweigert hat (vgl. BGH, Urt. v. 19.9.1983 - VIII ZR 84/82,
NJW 1984, 48, 49; Sen.Urt. v. 2.11.1995 - X ZR 93/93, JurPC 1996, 274, 278).
Eine endgültige Erfüllungsverweigerung kann auch in Prozeßhandlungen, wie
etwa der Stellung eines Klageabweisungsantrags, gesehen werden, sofern
nicht trotz der Stellung dieses Antrags Raum für die Annahme bleibt, der
Schuldner könne im Verlauf des Rechtsstreits durch die Setzung einer Nach-
frist zu besserer Einsicht gelangen und seine Vertragspflichten freiwillig erfül-
len (BGH, Urt. v. 8.12.1983 - VII ZR 139/82, NJW 1984, 1460, 1461; Sen.Urt. v.
14.5.1991 - X ZR 2/90, NJW-RR 1991, 1269). Nachdem im vorliegenden Fall
sämtliche Nachbesserungsversuche gescheitert und seit dem letzten dieser
Versuche mehrere Jahre verstrichen waren, gab es keinen Grund für die An-
nahme, die Beklagte könnte sich durch die im Jahr 1996 eingereichte Klage zur
Erfüllung ihrer Vertragspflichten veranlaßt sehen, obwohl sie in ihrer Erwide-
rung die Mangelhaftigkeit der von ihr gelieferten Anlage - wie bereits im Vor-
prozeß - in Abrede stellte.
III. Was die Schadenshöhe betrifft, rügt die Anschlußrevision das Fehlen
einer ausreichenden Begründung zu den einzelnen vom Berufungsgericht zu-
gesprochenen Positionen (§ 551 Nr. 7 ZPO a.F.). Soweit das Berufungsgericht
die vom Landgericht bereits zugesprochenen Schadenspositionen ebenfalls
zugebilligt habe, erschöpfe sich seine Begründung in einer Wiederholung der
Erwägungen des Erstrichters, ohne sich mit den dagegen gerichteten Angriffen
der Anschlußberufung auseinanderzusetzen. Auch soweit das Berufungsge-
richt darüber hinaus einen Anspruch in Höhe von 400.000,-- DM zuerkannt ha-
be, begnüge es sich mit allgemeinen Erwägungen und zeige nicht auf, welche
der Schadenspositionen in welcher Höhe unter Berücksichtigung des Mitver-
schuldenseinwands zugebilligt werden. Nachdem mit der Klage lediglich ein
Teilanspruch geltend gemacht worden sei, könne nicht bestimmt werden, auf
welche Positionen der nunmehr zugesprochene Betrag entfalle.
Mit diesem Vorbringen vermag die Revision einen Begründungsmangel
nach § 551 Nr. 7 ZPO a.F. nicht aufzuzeigen. Ein Revisionsgrund nach dieser
Vorschrift setzt einen groben Verstoß gegen § 313 Abs. 1 Nr. 6 und Abs. 3
ZPO voraus, wonach das Urteil Entscheidungsgründe mit einer kurzen Zu-
sammenstellung der Erwägungen in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht ent-
halten muß. Dagegen ist verstoßen, wenn das Urteil entweder gar nicht b e-
gründet ist oder die Gründe für alle oder einzeln geltend gemachte Ansprüche
oder Angriffs- oder Verteidigungsmittel fehlen, vorausgesetzt, daß diese Mittel
geeignet waren, den mit der Revision erstrebten Erfolg herbeizuführen. Gründe
fehlen auch, wenn sie objektiv unverständlich sind oder wenn jede Beweiswür-
digung fehlt (Sen.Urt. v. 17.12.1996 - X ZR 76/94, NJW-RR 1997, 688, 689,
m.w.N.). Bloße Unvollständigkeit der Begründung füllt die Bestimmung dage-
gen nicht aus (BGHZ 39, 333, 338). Die Anschlußrevision zeigt nicht auf, daß
im Berufungsurteil einzelne selbständige Verteidigungsmittel übergangen wor-
den seien. Soweit es um die Höhe der ersten Schadensposition von
407.398,38 DM geht, ist diese von der Berufungserwiderung, auf die sich die
Anschlußrevisionsbegründung insoweit stützt, ausdrücklich nicht angegriffen
worden (GA IV 228). Hinsichtlich der übrigen Positionen hat es sich bei den
Erklärungen der Beklagten im wesentlichen um bloßes Bestreiten oder Be-
streiten mit Nichtwissen, jedoch nicht um selbständige Verteidigungsmittel ge-
handelt. Jedenfalls ist die Rüge insoweit nicht im Sinn des § 554 Abs. 3 Nr. 3
Buchst. b ZPO a.F. ausgeführt. Auch soweit er den vom Berufungsgericht
erstmals zugesprochenen Betrag betrifft, kann der Revisionsangriff entspre-
chend den vorgenannten Maßstäben keinen Erfolg haben.
Der Anschlußrevision ist allerdings darin Recht zu geben, daß im Hi n-
blick auf die materielle Rechtskraft aus dem Berufungsurteil erkennbar sein
muß, über welche der geltend gemachten Einzelforderungen das Gericht ent-
schieden hat (BGHZ 124, 164, 166). Mit dem vom Berufungsgericht zusätzlich
zuerkannten Schadensersatzanspruch sollen dem Grund nach die von der
Streitverkündeten gelieferte Anlage sowie "alle weiteren mit der Rohrprodukti-
on
im Zusammenhang stehenden Materialien und Aufwendungen" (BU 19) abge-
deckt werden. Eine genaue Zuordnung zu den geltend gemachten Schadens-
positionen enthält das angegriffene Urteil nicht. Bei seiner erneuten Befassung
wird das Berufungsgericht Gelegenheit haben, insoweit eine Präzisierung vor-
zunehmen.
Melullis
Jestaedt
Scharen
Keukenschrijver
Asendorf