BPatG Beschluss vom 16.04.2002 – 33 W (pat) 18/01

BUNDESPATENTGERICHT

33 W (pat) 18/01

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(Aktenzeichen)

An Verkündungs Statt

zugestellt am

…

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

…

betreffend die Markenanmeldung 396 49 002.6

hat der 33. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die

mündliche Verhandlung vom 16. April 2002 unter Mitwirkung des Vorsitzenden

Richters Winkler, des Richters v. Zglinitzki und der Richterin Dr. Hock

beschlossen:

Die Beschwerde wird zurückgewiesen. 6.70

G r ü n d e

I

Beim Deutschen Patent- und Markenamt ist am 11. November 1996 die dreidimensionale Marke

siehe Abb. 1 am Ende

für die Waren

"Motorsägen" (Klasse 7)

zur farbigen Eintragung, beansprucht wurde Schutz an der Farbkombination

orange (RAL 2004) / grau (RAL 7035), in das Register angemeldet worden.

Die Markenstelle für Klasse 7 hat die Anmeldung durch Beschluß vom 5. Oktober 1998 wegen Fehlens jeglicher Unterscheidungskraft gemäß §§ 8 Abs 2 Nr 1,

37 Abs 1 MarkenG zurückgewiesen und diese Entscheidung mit Erinnerungsbeschluß vom 15. September 1999 bestätigt. In den Gründen ist ausgeführt worden,

daß es sich um die naturgetreue Widergabe der angemeldeten Ware, nämlich

"Motorsägen" handle. Die konkret angemeldete Farbgebung "orange/grau" könne

die Schutzfähigkeit nicht begründen. Es handle sich um zwei einheitliche Farben,

die sich auf Gehäuseteile bzw Bedienungselemente bezögen. Derartige Gestaltungen seien bei technischen Geräten üblich und besäßen keinerlei betriebskennzeichnende Eigenart. Hinzu komme, daß gerade die Farbe "orange" bei technischen Geräten als Warnfarbe in hohem Maße freihaltungsbedürftig sei.

Gegen diese Entscheidung des Patent- und Markenamts hat die Anmelderin Beschwerde eingelegt. Sie beantragt,

die Beschlüsse der Markenstelle des Patentamts aufzuheben

und regt anderenfalls an, die Rechtsbeschwerde zuzulassen.

Sie trägt vor, daß sich die Schutzfähigkeit der angemeldeten Marke aus der Farbgebung ergebe. Die angemeldeten Farben seien die Hausfarben der Klägerin, die

bei allen "Stihl"-Geräten konsequent verwendet würden. Lediglich Bedien- und

Funktionsteile bzw Handgriffe, Griffrohre, Kabel etc. würden aus Gründen der

leichten Verschmutzbarkeit und ggfs. ihrer thermischen Beanspruchung wegen

schwarz eingefärbt. Diese Farbgebung werde nur von der Anmelderin, nicht

jedoch von Mitbewerbern verwendet, so daß der Verkehr die in der spezifischen

Farbkombination gestalteten Waren der Anmelderin zuordnen würde.

Hinsichtlich der weiteren Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen.

II

Die Beschwerde ist nicht begründet.

Die angemeldete 3-D Marke ist im Zusammenhang mit den beanspruchten Waren

nicht unterscheidungskräftig, so daß ihrer Eintragung jedenfalls das Schutzhindernis nach § 8 Abs 2 Nr 1 MarkenG entgegensteht.

Bei der Beurteilung der Unterscheidungskraft als der einer Marke innewohnenden

konkreten Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel für die von der Marke

erfaßten Waren eines Unternehmens gegenüber solchen anderer Unternehmen

aufgefaßt zu werden, ist grundsätzlich ein großzügiger Maßstab anzulegen, dh

jede auch noch so geringe Unterscheidungskraft reicht aus, um dieses Schutzhindernis zu überwinden (stRspr vgl BGH MarkenR 2000, 48 - Radio von hier; MarkenR 2000, 50 - Partner with the Best). Dabei ist es nicht zulässig, bei dreidimensionalen Marken, die die Form der Ware selbst darstellen, gegenüber herkömmlichen Markenformen strengere Anforderungen an die Unterscheidungskraft iSv § 8

Abs 2 Nr 1 MarkenG zu stellen (ständige Rechtsprechung des BGH vgl. BGH

MarkenR 2001, 121, 123 - SWATCH; MarkenR 2001, 124, 125 -OMEGA). Wie bei

jeder anderen Markenform ist auch bei der dreidimensionalen die Ware selbst darstellenden Formmarke allein maßgebend, daß der angesprochene Verkehr - aus

welchen Gründen auch immer - in dem angemeldeten Zeichen einen Herkunftshinweis erblickt.

Im vorliegenden Fall hat die Anmelderin nicht geltend gemacht, daß die für die

Marke gewählte Form schutzbegründend sei, sondern daß sich die Unterscheidungskraft aus der gewählten Farbkombination der RAL Farben 2004/7035

ergebe. Grundsätzlich können 3-D Marken durch Farben bzw Farbenzusammenstellungen eine von Haus aus individualisierende Kennzeichnungskraft

erlangen (so auch die ständige Rechtsprechung des BGH zu Farbmarken; s. BGH

Mitt. 1999, 231, 232 - Farbmarke magenta/grau). Es bedarf allerdings im Einzelfall

einer sachgerechten Beurteilung der bildlichen Wirkung der Farbe oder

Farbzusammenstellung unter Berücksichtigung ihrer gestalterischen Funktion

sowie der auf dem betreffenden Warengebiet üblicherweise bestehenden

Gepflogenheiten. So kann u.U. eine in ihrer Art eigenwillige und gegenüber den

Aufmachungen anderer Konkurrenzprodukte ungewöhnliche Farbzusammenstellung einer Bildmarke durchaus ihre Unterscheidungskraft im wesentlichen

begründen (vgl zB BPatG GRUR 1997, 285 f - VISA-Streifenbild). Im allgemeinen

ist der Verkehr aber an farbliche Gestaltungen von Waren gewöhnt, wobei die

Farbgebung, soweit sie nicht schon auf technischen, funktionalen oder praktischen

Gründen beruht oder sogar vorgeschrieben ist, normalerweise dazu dient, ein

ästhetisch ansprechendes Aussehen oder Design zu verleihen, auf Merkmale

hinzuweisen, Teile voneinander abzusetzen oder Eigenschaften zu symbolisieren

(vgl zB BPatGE GRUR 1999, 61, 63 f. - Aral-Blau I).

Im vorliegenden entscheidungserheblichen Warenbereich der Motorsägen sind

Einfärbungen der auf dem Markt angebotenen Produkte in Deutschland durchaus

bekannt und gebräuchlich, wie der Senat anhand einiger Beispiele nachgewiesen

hat. Demnach gibt es Motorsägen von verschiedenen Herstellern in den Farben

Grün, Rot, Orange (vgl OBI Ratgeber 2001 S 276, 277 - Sägen der Firmen

Dolmar, Elektrolux und Black & Decker; www.solo-germany.com - Motorsägen der

Marke SOLO; www.ebert-schoenheide.de - Sägen der Marken Echo, Tanaka,

Husqvarna und Jonsered). Die Farben Rot, Orange, Grün sind dabei jeweils mit

den Farben Schwarz/Grau für Griffe, Sägeblätter uä kombiniert.

Zwar trägt die Anmelderin vor, daß die von ihr beanspruchte spezielle RAL Farbkombination in den Tönen Orange und Grau konsequent von ihr für sämtliche Produkte, Werbematerialien uä verwendet würde, so daß die angesprochenen Verkehrskreise, hier auch das allgemeine Publikum, von Haus aus die so

gekennzeichneten Waren allein deshalb der Anmelderin zuordnen würden.

Hinsichtlich der Farbe Orange ergeben sich aber für den Senat diesbezügliche

Bedenken auch aus der Tatsache, daß die Anmelderin mit den Anlagen K24 und

K26 zwei hauseigene Kataloge vorgelegt hat, bei denen die Farbtöne des auf dem

jeweiligen Deckblatt sich befindenden Schriftzuges Stihl in orange, erheblich

voneinander abweichen. Der Farbton Grau, der wie ausgeführt, in verschiedenen

Schattierungen bei den Produkten zahlreicher Mitbewerber der Anmelderin

verwendet wird, ist ein Grundton, dem in der Regel lediglich funktionale

Bedeutung zukommt. Dies gilt insbesondere unter Berücksichtigung der Tatsache,

daß die hier beanspruchte Motorsäge die Farbtöne Schwarz und einen weiteren

Grauton für das Sägeblatt enthält, wobei nicht einmal die Anmelderin selbst

behauptet, daß diesen weiteren Farben herkunftshinweisende Bedeutung

zukommt.

Insgesamt werden die angesprochenen Verkehrskreise daher

annehmen, daß Motorsägen

in

jeder beliebigen Farbkombination von

Grau/Schwarz-Tönen mit einer anderen Farbe auf dem Markt auftreten können, so

daß ein Erscheinungsbild in der beanspruchten Farbkombination Orange/Grau

nicht ausgefallen oder ungewöhnlich

ist und somit bereits deshalb nicht

betriebskennzeichnend zu wirken vermag.

Dahingestellt bleiben kann, ob sich die gewählte Farbkombination für die angemeldeten Waren im Verkehr gemäß § 8 Abs 3 MarkenG durchgesetzt hat. Die

Anmelderin hat trotz eines entsprechenden Hinweises im Ladungszusatz zum

Termin zur mündlichen Verhandlung keine geeigneten Unterlagen zur diesbezüglichen Glaubhaftmachung vorgelegt.

Der Senat hält es nicht für angebracht, die Rechtsbeschwerde gemäß § 83 Abs 2

MarkenG zuzulassen, weil weder eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung

zu entscheiden ist, noch die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Bundesgerichtshofes erfordert.

Denn die Entscheidung des Senats beruht auf den in ständiger Rechtsprechung

anerkannten Grundsätzen der Beurteilung der Unterscheidungskraft bei dreidimensionalen Marken und konnte sich auf konkretes Anschauungsmaterial über

die Marktgepflogenheiten stützen.

Winkler

Richter v. Zglinitzki ist durch Urlaub verhindert zu unterschreiben.

Winkler

Abb. 1

Dr. Hock

Cl