BPatG Beschluss vom 21.10.2002 – 30 W (pat) 244/01

BUNDESPATENTGERICHT

30 W (pat) 244/01

_______________

(Aktenzeichen)

An Verkündungs Statt

zugestellt am

…

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

betreffend die Markenanmeldung 301 38 893.8

… 6.70

hat der 30. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die

mündliche Verhandlung vom 21. Oktober 2002 unter Mitwirkung des Vorsitzenden

Richters Dr. Buchetmann, der Richterin Winter und des Richters Schramm

beschlossen:

Die Beschwerde wird zurückgewiesen.

G r ü n d e

I.

Zur Eintragung in das Markenregister ist angemeldet die Bezeichnung orderView

zuletzt noch bestimmt für ein "Software-System zum Bestellen, Kaufen und Bezahlen von Waren und Dienstleistungen über drahtlose Mobilfunkgeräte mittels

zugehöriger Produktcodes".

Die Markenstelle für Klasse 9 des Deutschen Patent- und Markenamts hat die

Anmeldung wegen fehlender Unterscheidungskraft und des Bestehens eines Freihaltungsbedürfnisses gemäß § 8 Absatz 2 Nr 1 und 2 MarkenG zurückgewiesen,

weil sie nur eine beschreibende Sachangabe darstelle, die lediglich darauf hinweise, daß das beanspruchte Software-Produkt auf der Basis einer Bestellübersicht

funktioniere; die Bezeichnung werde im maßgeblichen Produktbereich im Internet

bereits beschreibend verwendet und vom Verkehr ohne weiteres verstanden.

Die Anmelderin hat Beschwerde eingelegt. Sie hält mit näheren Ausführungen die

angemeldete Bezeichnung wegen Mehrdeutigkeit und einer der Struktur nach ungewöhnlichen Wortverbindung für schutzfähig. Sie verweist ferner auf bereits eingetragene Marken mit den Bestandteilen "order" und "View".

Die Anmelderin beantragt,

den Beschluss der Markenstelle vom 11. Oktober 2001 aufzuheben.

Hilfsweise hat sie das Warenverzeichnis eingeschränkt durch den Zusatz "ausgenommen Software und Systeme, bei denen eine Bestellübersicht möglich ist" und

die Zulassung der Rechtsbeschwerde angeregt.

Ergänzend wird auf das schriftsätzliche Vorbringen und den Beschluss der Markenstelle Bezug genommen.

II.

Die zulässige Beschwerde der Anmelderin ist in der Sache ohne Erfolg. Zu einer

Aufhebung der angefochtenen Entscheidung ohne Sachentscheidung (§ 70 Abs 3

MarkenG) besteht keine Veranlassung. Das mit der Anmeldung eingereichte Warenverzeichnis entsprach nicht den Voraussetzungen von § 32 Abs 2 Nr 3 MarkenG iVm § 14 MarkenV. Die im Schriftsatz vom 10. September 2001 gewählten

Formulierungen genügten – ungeachtet der Frage einer unzulässigen Erweiterung - diesen Anforderungen ebenfalls nicht. Auf die bestehenden Bedenken gegen die Schutzfähigkeit der Marke unabhängig vom Klärungsbedarf insoweit war

die Anmelderin mit der Beanstandung hingewiesen worden. Die Klärung des Warenverzeichnisses ist schließlich in der mündlichen Verhandlung erfolgt.

Die angemeldete Marke orderView ist für die beanspruchten Waren nach den

Vorschriften des Markengesetzes von der Eintragung ausgeschlossen. Sie ist eine

beschreibende Angabe iSv § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG, der auch jegliche Unterscheidungskraft fehlt (§ 8 Abs 2 Nr 1 MarkenG).

Nach § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG sind solche Marken von der Eintragung ausgeschlossen, die ausschließlich aus Zeichen oder Angaben bestehen, die im Verkehr

ua zur Bezeichnung der Art, der Beschaffenheit, der Bestimmung oder sonstiger

Merkmale der Waren und Dienstleistungen dienen können (vgl BGH GRUR 2002,

64 – INDIVIDUELLE; BGH MarkenR 2000, 420 - RATIONAL SOFTWARE

CORPORATION; BGH GRUR 1999, 988, 989; - HOUSE OF BLUES; BGH GRUR

1999, 1093, 1094 - FOR YOU). Diese Voraussetzungen liegen bei der angemeldeten Marke vor.

"Orderview" ist ein Begriff der englischen Sprache, der in dem hier maßgeblichen

Bereich des online-Handels wörtlich übersetzt "Bestellungsansicht/Bestellansicht/Auftragsansicht" bedeutet (order=Bestellung Auftrag, im Englischen wie im

Deutschen, vgl Duden Oxford, Großwörterbuch Englisch S 1366 und Duden

Fremdwörterbuch S 703; view=Ansicht, vgl Duden Oxford aaO S 1667 und Schulze, Computer-Englisch, S 365). "Orderview" wird in dieser Bedeutung auch bereits

verwendet; wie die der Anmelderin in der mündlichen Verhandlung übergebenen

Beispiele zeigen, werden bei der Suchmaschine Google bei Eingabe des Suchbegriffs "orderview" 1090 Resultate genannt, die vorwiegend den Bereich des online-Handels betreffen (vgl zB www. kickasp.com/orders.htm); auch das der Anmelderin von der Markenstelle übersandte Beispiel erwähnt dazu im Zusammenhang mit der Ansicht aller vorhergehenden Bestellungen das Anklicken des "Previous Order View button" (www.edidemo.ihost.com/edi/de/help.htm). Lediglich zur

Veranschaulichung wird auf die Anzeige "Order View" mit der Orderansicht bei

data.island.com/ds/tools/orderview sowie auf folgenden Text verwiesen: "Wenn

Sie "Order View" wählen, wird eine Liste mit Bestellungen angezeigt"

(www.xiameter.com). Der Aufruf des Suchbegriffs "Bestellansicht" ergibt Resultate

mit Hinweisen wie "Bestellansicht für Kunden" oder "..können Sie über den Link

Warenkorb...in die Bestellansicht gelangen.." (Nachweise überreicht in der Verhandlung).

Die Bezeichnung orderView ergibt in Bezug auf die beanspruchten Waren damit

die sinnvolle und zur Beschreibung geeignete Sachaussage, daß das "Software-

System zum Bestellen, Kaufen und Bezahlen von Waren und Dienstleistungen

über drahtlose Mobilfunkgeräte mittels zugehöriger Produktcodes" über eine Bestellansicht verfügt, die beim Online-Handel in der Kommunikation zwischen Herstellern/Lieferanten/Endabnehmern die Daten über Bestellmengen und Preise der

gewählten Verkaufsartikel/ Dienstleistungen in einer Ansicht zur Verfügung stellen

kann.

Die gemäß der Terminologie auf den einschlägigen Technologiebereichen

sprachüblich gebildete, schon aus sich heraus ohne weiteres verständliche, zudem bereits beschreibend verwendete Wortzusammensetzung orderView ist für

das hier angesprochene, meist einschlägig interessierte und mit den grundsätzlichen Sprachgepflogenheiten des DV-Bereichs bzw der online-Bestellungen vertraute Publikum in der dargelegten, für die beanspruchten Waren beschreibenden

Bedeutung ohne weiteres einer klaren und eindeutigen Begriffsbestimmung zugänglich. Im Zusammenhang mit diesem Software-Produkt wird die Anmeldung

daher kaum in der ihm in der englischen Sprache (auch) innewohnenden allgemeinen Bedeutung "Befehlsprüfung" oder "Skizzenreihenfolge" oä verstanden

werden, sondern nächstliegend als der im Bereich Internet-Shopping geläufige

und bekannte Begriff für "Bestellansicht". Verwendet nämlich der Verkehr bereits

einen Ausdruck in einem bestimmten Sinn, so belegt dies auch ohne weiteres ein

Interesse der Mitbewerber, diesen Begriff ungehindert verwenden zu können. Der

Gesichtspunkt, dass der Verkehr mitunter unklare, ob ihrer Mehrdeutigkeit eher

schwammige Begriffe nicht benötige, spielt dann keine Rolle (mehr). Erst recht

kann der Meinung der Anmelderin nicht gefolgt werden, das Zeichen könne alle,

den Einzelwörtern order und view als Substantiv wie als Verb zukommenden Bedeutungen haben. Verben lassen sich schon rein sprachlich nicht zu einem zusammengesetzten Begriff verbinden, gegen die Deutung als Kombination von

Verb und Substantiv spricht das fehlende to, so dass zwanglos nur die Kombination der beiden Substantive vorliegt. Die Binnengroßschreibung des "V" in "View"

unter Zusammenziehung der beiden Worte ist als häufig anzutreffende werbeübliche Schriftzuggestaltung nicht geeignet, die Sachaussage in den Hintergrund treten zu lassen. Die angemeldete Marke kann daher, auch in der konkreten

Schreibweise, im Verkehr zur Beschreibung der angemeldeten Waren dienen, ist

also als beschreibende freihaltebedürftige Angabe iSd § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG

von der Eintragung ausgeschlossen.

Wegen des in bezug auf die beanspruchten Waren für die angesprochenen Verkehrskreise erkennbar im Vordergrund stehenden rein beschreibenden Begriffsinhalts der angemeldeten Wortzusammensetzung und der lediglich einfachen werbeüblichen Gestaltung des Schriftbildes fehlt der angemeldeten Marke auch jegliche Unterscheidungskraft nach § 8 Abs 2 Nr 1 MarkenG (vgl ua BGH GRUR 2001,

1153 - antiKalk; BGH WRP 2001, 1082, 1083 - marktfrisch).

Von der Anmelderin angeführte Eintragungen von Marken mit den Bestandteilen

"order" und "view" sind ohne Einfluß auf die Entscheidung. Selbst wenn es sich

um vergleichbare Eintragungen handeln sollte, würde daraus grundsätzlich keine

anspruchsbegründende Bindungswirkung für später angemeldete Marken erwachsen, da die Entscheidung über die Schutzfähigkeit einer Marke keine Ermessens-, sondern eine reine Rechtsfrage darstellt (vgl ua BGH GRUR 1997, 527,

529 – Autofelge, BlPMZ 1998, 248, 249 – Today).

Der Fassung des Warenverzeichnisses nach dem Hilfsantrag, die ausdrücklich

"Software und Systeme, bei denen eine Bestellübersicht möglich ist" ausnimmt,

steht das Eintragungshindernis nach § 8 Abs 2 Nr 4 in Verbindung mit § 37 Abs 3

MarkenG entgegen; danach sind solche Marken von der Eintragung ausgeschlossen, die geeignet sind, das Publikum insbesondere über die Art, Beschaffenheit

oder die geographische Herkunft der Waren oder Dienstleistungen zu täuschen,

wenn die Eignung zur Täuschung ersichtlich ist. Das ist hier der Fall. Die Bezeichnung orderView für ein "Software-System zum Bestellen, Kaufen und Bezahlen

von Waren und Dienstleistungen über drahtlose Mobilfunkgeräte mittels zugehöriger Produktcodes, ausgenommen Software und Systeme, bei denen eine Bestellübersicht möglich ist", ist ersichtlich geeignet, das Publikum über die Beschaffenheit der damit gekennzeichneten Waren zu täuschen. Wie ausgeführt, wird mit

orderView im online-Handel eine Bestellansicht bezeichnet. Bei der angemeldeten Bezeichnung orderView wird das angesprochene Publikum annehmen, daß

ein so gekennzeichnetes Software-System zum Bestellen, Kaufen und Bezahlen

von Waren und Dienstleistungen über drahtlose Mobilfunkgeräte mittels zugehöriger Produktcodes auch eine Bestellansicht bietet. Genau dies ist aber nach der

geänderten Fassung des Warenverzeichnisses nicht der Fall, so daß der Verkehr

eine unrichtige verkehrswesentliche Information über die Waren erhält und somit

getäuscht wird. Da nach dieser Einschränkung des Warenverzeichnisses auch

kein Raum für eine Verwendung der Marke in einem sachlichen Zusammenhang

mit Bestellübersichten mehr besteht, mithin also kein Fall einer nicht täuschenden

Verwendung mehr denkbar ist, ist die Eignung zur Täuschung dann auch ersichtlich im Sinne von § 37 Abs 3 MarkenG (vgl Althammer/Ströbele MarkenG 6. Aufl

§ 8 Rdnr 230; vgl auch – jeweils veröffentlicht bei PAVIS PROMA CD-ROM

- BPatG 26 W (pat) 36/01 – KOMBUCHA; 30 W (pat) 170/00 – INTERNET schnell

& einfach).

Für die Zulassung der Rechtsbeschwerde fehlt es an den gesetzlichen Voraussetzungen des § 83 Abs 2 MarkenG. Angesichts der vorliegenden konkreten Einzelfallgestaltung, in der die Verwendung der angemeldeten Bezeichnung als Sachangabe nachgewiesen ist, sieht der Senat weder den Zulassungsgrund der grundsätzlichen Rechtsfrage noch den der Fortbildung des Rechts oder der Sicherung

einer einheitlichen Rechtsprechung als gegeben. Eine Abweichung von den Entscheidungen 28 W (pat) 311/96 (TransferSafe) und 32 W (pat) 43/01 (intelligent

views) ist schon deshalb nicht gegeben, weil im Gegensatz zu den dort behandelten Wortkombinationen hier eine beschreibende Verwendung im maßgeblichen

Warenbereich nachweisbar ist. Entgegen den Erwägungen der Anmelderin fehlt

es auch an einem wesentlichen Mangel des Verfahrens vor dem Patentamt, wie

oben bereits ausgeführt. Welche Aufklärungspflichten das Bundespatentgericht

mit einem Hinweis auf Teilschutzfähigkeit einer Marke vor dem sachlichen Hintergrund des vorliegenden Verfahrens verletzen können soll, ist nicht erkennbar.

Dr. Buchetmann

Winter

Schramm

Hu