BPatG Beschluss vom 10.06.2003 – 33 W (pat) 65/02

BUNDESPATENTGERICHT

33 W (pat) 65/02

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(Aktenzeichen)

…

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache

betreffend die Markenanmeldung 399 49 223.2

hat der 33. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 10. Juni 2003 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Winkler, der

Richterin Dr. Hock und des Richters Kätker

beschlossen:

1.

Auf die Beschwerde des Anmelders werden die Beschlüsse

der Markenstelle für Klasse 35 des Patent- und Markenamts

vom 16. Mai 2000 und vom 15. Januar 2002 teilweise aufgehoben, nämlich für die Waren und Dienstleistungen 10.99

Papier, soweit

in Klasse 16 enthalten; gerahmte und

ungerahmte Schnitte, Bilder und Drucke; Verwaltung von

Urheberrechten.

2.

Im Übrigen wird die Beschwerde zurückgewiesen.

G r ü n d e

I

Beim Deutschen Patent- und Markenamt ist am 13. August 1999 die Wortmarke

Netpower

für folgende Waren und Dienstleistungen angemeldet worden (Waren- und Dienstleistungsverzeichnis in der Fassung des Schriftsatzes vom 9. Juni 2000)

"Kl. 9: elektrische und elektronische Geräte soweit in Klasse 9 enthalten; Lehr- Unterrichts- und Informationsmaterial in Form von Disketten, CDs, CD-Roms, Audio- und

Videokassetten oder anderer Datenträger, Computer-Software, soweit in Klasse 9

enthalten; magnetische und optische Datenträger;

Kl. 16: Papier, soweit in Klasse 16 enthalten; Lehr-, Unterrichts- und Informationsmaterial in Druckform, soweit in Klasse 16 enthalten; Druckerzeugnisse; gerahmte

und ungerahmte Schnitte, Bilder und Drucke;

Kl. 35: Werbung; Geschäftsführung für Dritte; Unternehmensberatung; Personal- und

Stellenvermittlung; Organisation und Veranstaltung von Messen für wirtschaftliche

und gewerbliche Zwecke; Telefonantwortdienste; Durchführung von Versteigerungen

und Auktionen im Internet; Entwicklung von Franchisekonzepten für die Vermittlung

von wirtschaftlichem und organisatorischem Know how; Dienstleistungen im Internet,

nämlich Veranstaltungen von Tauschbörsen, Vermittlung von Verträgen über den

Verkauf von Waren und deren Abrechnung (Online Shopping) in Computer-Netzwerken und/oder mittels anderer Vertriebskanäle; Betrieb von elektronischen Märkten im

Internet durch Online-Vermittlung von Verträgen sowohl über die Anschaffung von

Waren als auch über die Erbringung von Dienstleistungen; Vermittlung und Abschluss von Handelsgeschäften im Rahmen eines elektronischen Kaufhauses; Betrieb eines Call-Centers, nämlich Abwicklung von Verträgen über den An- und Verkauf von Waren (Auftrags- und Bestellannahme) sowie Beratung im Hinblick darauf,

Marktforschung, Betrieb einer Informations-, Beschwerde- und Notfall-Hotline; vorgenannte Dienstleistungen via Telekommunikation, insbesondere mit dem Ziel der

Außendienstunterstützung/-optimierung, der Stammkundenpflege und der Neukundengewinnung;

Kl. 38: Telekommunikation; Anbieten von Dienstleistungen im Internet, nämlich die

elektronische Entgegennahme von Warenbestellungen, Sammeln und Liefern von

Nachrichten, Übermittlung von Nachrichten; Zugangsvermittlung zu Verzeichnissen

der in Daten-Netzwerken, insbesondere im Internet verfügbaren Informationen;

Kl. 41: Erziehung, Unterhaltung; Organisation und Veranstaltung von Ausstellungen,

Seminaren, Symposien und Kolloquien, Unterricht, schulischer Lese-, Rechtschreib-,

Sprach- und Rechenunterricht; Schülerkurse, insbesondere Förderunterricht, Nachhilfeunterricht, Hausaufgabenhilfe, Sprachkurse, Musikunterricht, Examensvorbereitungen; Computer-, Internet- und Informatikkurse; pädagogischer Unterricht aller Art;

Erstellung von Konzepten zur Anwendung individuell abgestimmter Lernmethoden,

auch für Legastheniker; sämtliche vorgenannten Dienstleistungen der Kl. 41, auch für

Internet; Dienstleistungen eines Verlegers, nämlich Herausgabe und Veröffentlichung

von Druckereierzeugnissen;

Kl. 42: Erstellung von Computer-Software; Verwaltung von Urheberrechten, Entwicklung (Design) von Marken und Produkten für Dritte; Such- und Vermittlungsdienste, nämlich Suchen und Auffinden von Informationen in einem Daten-Netzwerk,

insbesondere dem Internet; Vermittlung von Bekanntschaften, Brief- und Chat-

Freundschaften".

Mit zwei Beschlüssen, von denen einer im Erinnerungsverfahren ergangen ist, hat

die Markenstelle für Klasse 35 die Anmeldung nach §§ 37 Abs. 1, 8 Abs. 2 Nr. 1

MarkenG zurückgewiesen. Nach Auffassung der Markenstelle fehlt der angemeldeten Marke jegliche Unterscheidungskraft. Der Bestandteil "Net" stehe für "Netz,

Netzwerk" und sei auch eine Abkürzung für "Internet". Der weitere Markenbestandteil

"power" sei mit der Bedeutung "Kraft, Stärke, Leistung" in die deutsche Sprache eingegangen. Für die beanspruchten Waren und Dienstleistungen handele es sich daher um eine beschreibende Angabe darüber, dass diese über ein (leistungs-)starkes

Netz/Internet angeboten bzw. vertrieben würden, oder dass die Leistungsstärke des

Netzes bzw. ein leistungsstarkes Netz der Gegenstand der Waren und Dienstleistungen sei bzw. die Waren und Dienstleistungen hierfür bestimmt seien. Alle diese verschiedenen Bedeutungsvarianten vermittelten lediglich ein und denselben beschreibenden Inhalt, nämlich die Gegenstands- bzw. Bestimmungsangabe der beanspruchten Waren und Dienstleistungen.

Gegen diese Entscheidungen des Patentamts richtet sich die Beschwerde des Anmelders, mit der er sinngemäß beantragt,

die angefochtenen Beschlüsse aufzuheben.

Zur Begründung führt er aus, dass die Markenstelle die Schutzfähigkeit nicht mit Bezug auf die konkret beanspruchten Waren und Dienstleistungen beurteilt habe. Es

sei z.B. nicht einsehbar, warum der Sinngehalt "Netz-Kraft" für Datenträger beschreibend sei, die bei der Nutzung von Netzen nicht sinnvoll eingesetzt werden könnten.

Für Geschäftsführung, Marktforschung sei ein beschreibender Gehalt ebenso wenig

erkennbar, wie für Erziehung, Unterhaltung, Verwaltung von Urheberrechten oder

Entwicklung von Marken und Produkten für Dritte. Angesichts der verschiedenen Interpretationsmöglichkeiten des Bestandteils "net", die bei Waren der Klasse 9 relevant sein können (Stromnetz, Gerätenetzwerk, Servicenetz, Internet), gelte dies auch

für diese Waren. Auch für die übrigen Waren und Dienstleistungen fehle es an dem

erforderlichen eindeutigen Sinngehalt der angemeldeten Marke.

Dem Anmelder sind Kopien des Ergebnisses einer vom Senat durchgeführten Recherche mitgeteilt worden.

Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen.

II

1. Die Beschwerde ist teilweise begründet.

Für die in Ziff. 1. des Entscheidungsausspruchs genannten Waren und Dienstleistungen hält der Senat die angemeldete Marke entgegen der Beurteilung der Markenstelle für hinreichend unterscheidungskräftig und nicht rein beschreibend. Absolute Schutzhindernisse gemäß § 8 Abs. 2 Nr. 1 und 2 MarkenG stehen der Eintragung der Anmeldemarke gemäß §§ 33 Abs. 2, 41 MarkenG insoweit nicht entgegen.

So sind zunächst keine ausreichenden tatsächlichen Anhaltspunkte dafür ersichtlich,

dass die Marke für diese Waren und Dienstleistungen nach § 8 Abs. 2 Nr. 2

MarkenG von der Eintragung ausgeschlossen ist. Nach dieser Vorschrift sind Marken

von der Eintragung ausgeschlossen, die ausschließlich aus Angaben bestehen, die

im Verkehr zur Bezeichnung der Art, der Beschaffenheit, der Bestimmung, der geographischen Herkunft, der Zeit der Herstellung der Waren oder der Erbringung der

Dienstleistungen oder zur Bezeichnung sonstiger Merkmale der Waren oder Dienstleistungen dienen können.

Es ist nicht erkennbar, welche Merkmale der Ware "Papier, soweit in Klasse 16 enthalten" mit der Marke "Netpower" bezeichnet werden können. In Betracht käme allenfalls eine thematische Inhaltsangabe. Bei der Ware handelt es sich jedoch nicht

um bedrucktes Papier, das unter die Gattung "Druckerzeugnisse" fallen würde. Daher scheidet eine Merkmalsangabe unter dem Gesichtspunkt einer Inhalts- oder

Themenangabe erkennbar aus. Ansonsten sind keine weiteren Anhaltspunkte für

einen beschreibenden Charakter ersichtlich.

Auch für die Waren "Gerahmte und ungerahmte Schnitte, Bilder und Drucke" stellt

die angemeldete Marke nach Auffassung des Senats keine, jedenfalls keine unmittelbare Bezeichnung von Merkmalen der Waren dar. Die sich aus den Bestandteilen

"Net" (Netz/Netzwerk, auch Kurzform für das Internet) und "power" (Leistung, Kraft,

Stärke, Effizienz) zusammensetzende Marke könnte allenfalls mit dem Bedeutungsgehalt "Netzstärke" oder auch "Netzstrom" theoretisch zwar ein inhaltliches Motiv

dieser Waren sein, diese Bedeutungsgehalte stellen jedoch keinen sichtbaren oder

sonst wie unmittelbar optisch erfassbaren Gegenstand dar, so dass der Verkehr kein

konkretes Bild von "netpower" haben wird. Er wird daher allenfalls nach gedanklichen

Überlegungen zu einer solchen Merkmalsbezeichnung gelangen können.

Auch für die Dienstleistung "Verwaltung von Urheberrechten" ist nicht erkennbar,

dass die Marke "Netpower" hierfür einen beschreibenden Gehalt aufweisen soll. Weder die Stärke bzw. Effizienz eines Netzes oder Netzwerks noch der Netzstrom können Gegenstand von Urheberrechten sein. Auch stellen eine Netzstärke oder der

Netzstrom (abgesehen von der völlig selbstverständlichen Inanspruchnahme von

Telekommunikationsnetzwerken oder der öffentlichen Stromversorgung) kein verkehrswesentliches Hilfsmittel bei der Erbringung der Dienstleistung dar.

Nach Auffassung des Senats weist die angemeldete Marke für die og. Waren und

Dienstleistungen auch die erforderliche Unterscheidungskraft auf (§ 8 Abs. 2 Nr. 1

MarkenG). Unterscheidungskraft im Sinne dieser Vorschrift ist die einer Marke innewohnende (konkrete) Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel für die angemeldeten Waren eines Unternehmens gegenüber solchen anderer Unternehmen

aufgefasst zu werden (vgl. BGH GRUR 2001, 413, 414 - SWATCH, m.w.N.; GRUR

2001, 240, 241 - SWISS ARMY; MarkenR 2001, 407 - antiKALK). Hierbei ist grundsätzlich von einem großzügigen Maßstab auszugehen. Kann einer Wortmarke kein

für die fraglichen Waren im Vordergrund stehender beschreibender Begriffsinhalt

zugeordnet werden und handelt es sich auch sonst nicht um ein gebräuchliches Wort

der deutschen oder einer bekannten Fremdsprache, das vom Verkehr – etwa auch

wegen einer entsprechenden Verwendung in der Werbung –stets nur als solches und

nicht als Unterscheidungsmittel verstanden wird, so gibt es keinen tatsächlichen

Anhalt dafür, dass ihr die Unterscheidungseignung und damit jegliche Unterscheidungskraft fehlt (vgl. BGH MarkenR 2001, 408, 409 - INDIVIDUELLE m.w.N.).

Den danach an die Unterscheidungskraft einer Marke zu stellenden Anforderungen

wird die angemeldete Bezeichnung für die og. Waren und Dienstleistungen gerecht.

Wie oben ausgeführt, konnte der angemeldeten Marke für die og. Waren und

Dienstleistungen kein eindeutiger, im Vordergrund stehender beschreibender Bedeutungsgehalt zugeordnet werden. Auch waren keine Anhaltspunkte dafür vorhanden, dass der Begriff "Netpower" etwa wegen einer umfangreichen Verwendung in

der Werbung oder als geläufiges Wort der deutschen Alltagssprache, insoweit nur als

solcher und nicht als betriebliches Unterscheidungsmittel verstanden wird.

2. Im Übrigen ist die Beschwerde nicht begründet, da die zur Eintragung angemeldete Bezeichnung für die übrigen Waren und Dienstleistungen jedenfalls nicht die für

eine Marke erforderliche Unterscheidungskraft aufweist (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG).

Insoweit verfügt sie über einen im Vordergrund stehenden beschreibenden Bedeutungsgehalt. Wie bereits unter Ziff. 1. ausgeführt, kann die Bezeichnung "Netpower"

aufgrund ihrer Wortbildung zwei Bedeutungen aufweisen: die Netzstärke bzw. –effizienz, also die "Power", die ein Gegenstand in Bezug auf Netzwerke aufweist, oder

die Bedeutung von "Netzstrom", d.h. der in einem Stromversorgungsnetz erzeugte

und zur Verfügung gestellte elektrische Strom.

Mit beiden Bedeutungsgehalten konnte die angemeldete Wortkombination vom Senat umfangreich als beschreibende Angabe belegt werden. So wird "Netpower",

ebenso wie die gleichbedeutende Wortfolge "Web-Power" bei Waren und Dienstleistungen, die einen Bezug zu Daten- oder Telekommunikationsnetzwerken aufweisen können, in werblich-beschreibender Form als Ausdruck für die Leistungsstärke

bzw. Effizienz in Zusammenhang mit Netzwerken verwendet (vgl. www.math.fu-berlin.de/bdgtti-1.04-htmlroot/bdgtti-1.04_19.html: "All of this require vast new amounts

of Net power, to handle both the millions of new people who will jump onto the Net

and the new applications they want."; www.doppelpunkt.net/readme/software/-

o2000now.htm (Auszug aus einem Bericht über das Computerprogramm "Word

2000"): Für mehr Web-Power

sorgen auch

verschachtelte Tabellen.";

www.providerkosten.de/: "S-DSL – netpower for business"; www.pearl.de/p/CL264-

Home_Netzwerke.html (Werbung für ein Buch mit dem Titel "Home-Netzwerke"):

"346 Seiten, inkl. CD-ROM mit 530 MB geballter Net-Power: Vollversionen, Free- und

Shareware").

Im Bereich der Energie-, insbesondere der Elektrotechnik und Stromversorgung stellt

"net power" wiederum einen Fachbegriff

für

"Netzstrom" dar

(vgl. z.B.

www.siemenswestinghouse.com/en/plantrating/index.cfm: ..."Net power output (MW):

..."; www.atomwirtschaft.de/e/abstrct.cfm?fIDUR=123: A total of 436 nuclear power

plants with an aggregate net power of 350.228 Mwe ..."; hoolst-amp.som/daten.html:

"... Net power consumption approx. 420 W"; www.fair-pr.com/hm02/exhibitors/ballard.html: "The go-kart was built last year as a show case and features 5 kW net

power for traction").

Je nach Art der Ware oder Dienstleistung steht daher einer der beiden o.g. Bedeutungsgehalte im Vordergrund. Bei bestimmten Waren- oder Dienstleistungsoberbegriffen können auch beide Bedeutungen in Betracht kommen, wobei der Verkehr

anhand der mit "Netpower" gekennzeichneten konkreten Ware oder Dienstleistung

ohne Weiteres den jeweils passenden Begriffsinhalt erkennt, so dass insoweit auch

keine die Unterscheidungskraft begründende Mehrdeutigkeit besteht.

Dies gilt insbesondere für die Waren "elektrische und elektronische Geräte soweit in

Klasse 9 enthalten", die mit "Netpower" nach ihrer Bestimmung und Eignung als Geräte zur Netzstromerzeugung, aber ebenso als Geräte zur Schaffung von Netzwerkkapazitäten (etwa als Netz-Server) beschrieben werden.

Für "Lehr- Unterrichts- und Informationsmaterial in Form von Disketten, CDs, CD-

Roms, Audio- und Videokassetten oder anderer Datenträger, Computer-Software,

soweit in Klasse 9 enthalten; magnetische und optische Datenträger; Lehr-, Unterrichts- und Informationsmaterial in Druckform, soweit in Klasse 16 enthalten;

Druckerzeugnisse; Werbung; Organisation und Veranstaltung von Messen für

wirtschaftliche und gewerbliche Zwecke; Telefonantwortdienste; Erziehung,

Unterhaltung; Organisation und Veranstaltung von Ausstellungen, Seminaren, ...

Schülerkurse,

insbesondere Förderunterricht,

... Computer-,

Internet- und

Informatikkurse; pädagogischer Unterricht aller Art; Erstellung von Konzepten zur

Anwendung individuell abgestimmter Lernmethoden, ... Dienstleistungen eines

Verlegers, nämlich Herausgabe und Veröffentlichung von Druckereierzeugnissen;

Erstellung von Computer-Software; Entwicklung (Design) von Marken und Produkten

für Dritte" stellt die angemeldete Bezeichnung eine Angabe über den inhaltlichthematischen (bei Software auch: technischen) Gegenstand dar, mit dem sich die

Waren und Dienstleistungen nach ihrem Schwerpunkt befassen, wobei sowohl

Netzstrom als auch Netzwerkkapazitäten gleichermaßen als Thema in Betracht

kommen.

Für die weiteren Dienstleistungen der Klasse 35 ("Geschäftsführung für Dritte; Unternehmensberatung; Personal und Stellenvermittlung; Durchführung von Versteigerungen und Auktionen im Internet; Entwicklung von Franchisekozepten für die Vermittlung von wirtschaftlichem und organisatorischem Know how; Dienstleistungen im

Internet, nämlich Veranstaltungen von Tauschbörsen, Vermittlung von Verträgen

über den Verkauf von Waren ... ; Betrieb von elektronischen Märkten im Internet ...;

Vermittlung und Abschluss von Handelsgeschäften im Rahmen eines elektronischen

Kaufhauses; Betrieb eines Call-Centers, nämlich ... "), für die Dienstleistungen der

Klasse 38 ("Telekommunikation; Anbieten von Dienstleistungen im Internet, nämlich

...; Zugangsvermittlung zu Verzeichnissen der in Daten-Netzwerken, insbesondere

im Internet verfügbaren Informationen") und für die übrigen Dienstleistungen der

Klasse 42 ("Such- und Vermittlungsdienste, nämlich ...; Vermittlung von Bekanntschaften, Brief- und Chat-Freundschaften") stellt "Netpower" eine beschreibende Angabe darüber dar, dass der Dienstleister über ausreichende bzw. besonders viel

Netzwerkkapazität verfügt und die Dienstleistungen daher auf diese Weise effektiv

erbringen kann. Bei den Dienstleistungen "Geschäftsführung für Dritte; Unternehmensberatung; Personal und Stellenvermittlung" sowie den Call-Center-Dienstleistungen kommt außerdem eine Angabe über die Spezialisierung auf Netzstrom

oder Netzstromerzeuger in Betracht.

Angesichts ihres im Vordergrund stehenden beschreibenden Bedeutungsgehalts

fehlt der angemeldeten Marke daher für die genannten Dienstleistungen jegliche

Unterscheidungskraft, so dass sie insoweit nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG von der

Eintragung ausgeschossen ist. Die Beschwerde war damit teilweise zurückzuweisen.

Winkler

Dr. Hock

Kätker

Cl