BPatG Beschluss vom 04.03.2009 – 28 W (pat) 116/08

BUNDESPATENTGERICHT

28 W (pat) 116/08 _______________________

(Aktenzeichen)

…

B E S C H L U S S

In der Beschwerdesache 08.05

betreffend die Marke 306 21 796

(hier: Wiedereinsetzung in die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr)

hat der 28. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der

Sitzung vom 4. März 2009 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Stoppel,

der Richterin Martens sowie des Richters Schell

beschlossen:

Der Antrag der Markeninhaberin auf Wiedereinsetzung in die Frist

zur Zahlung der Beschwerdegebühr wird zurückgewiesen.

Die Beschwerde der Markeninhaberin gilt als nicht eingelegt.

G r ü n d e

I.

Mit Beschluss vom 15. Juli 2008 hat die Markenstelle für Klasse 2 des Deutschen

Patent- und Markenamts (DPMA) die Löschung der für Waren der Klasse 2

eingetragenen Wortmarke

BioRid

wegen des Widerspruchs aus der älteren Wortmarke 1 106 050

Biorit

angeordnet.

Hiergegen richtet sich die Beschwerde der Markeninhaberin, die am 31. Juli 2008

beim DPMA eingegangen ist. Der angegriffene Beschluss ist dem Vertreter der

Markeninhaberin unstreitig am 21. Juli 2008 zugestellt worden. Die Beschwerdegebühr hat die Markeninhaberin erst am 10. Dezember 2008 entrichtet, nachdem der Senat mit Schreiben vom 26. November 2008 mitgeteilt hatte, die

tarifmäßige Gebühr sei nicht gezahlt worden mit der Folge, dass die Beschwerde

als nicht eingelegt gelte.

Wegen Versäumung der Zahlungsfrist für die Beschwerdegebühr hat die Markeninhaberin mit am gleichen Tag beim Bundespatentgericht eingegangenen

Schreiben vom 3. Dezember 2008 beantragt,

ihr Wiedereinsetzung in den vorigen Stand zu gewähren.

Zur Begründung trägt sie vor, ihr Verfahrensbevollmächtigter habe ohne vorherige

Rücksprache mit der Markeninhaberin Beschwerde gegen den angefochtenen

Beschluss eingelegt, den er nach Zustellung mit normaler Post an die Markeninhaberin weitergeleitet habe, wo er jedoch nicht eingegangen sei. Zur Glaubhaftmachung legt sie eine eidesstattliche Versicherung ihres Angestellten vor, der

darüber hinaus erklärt, die Markeninhaberin habe erst im Rahmen der telefonischen Erörterung der Mitteilung des Senats mit ihrem Verfahrensbevollmächtigten von der Existenz des angegriffenen Beschlusses erfahren. Auch habe

er bis dato keine Gerichtskostenrechnung erhalten.

Die Widersprechende ist der Auffassung, die Markeninhaberin sei nicht ohne

Verschulden an der Einhaltung der Zahlungsfrist gehindert gewesen.

II.

Der Wiedereinsetzungsantrag der Markeninhaberin hat keinen Erfolg, so dass die

Beschwerde gemäß § 6 Abs. 2 PatKostG i. V. m. § 82 Abs. 1 Satz 3 MarkenG als

nicht eingelegt gilt, nachdem die Beschwerdegebühr nicht rechtzeitig gezahlt

worden war.

1. Die Markeninhaberin hat die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr versäumt. Gemäß § 6 Abs. 1 Satz 1 PatKostG i. V. m. § 82 Abs. 1 Satz 3 MarkenG ist

innerhalb der Frist zur Einlegung der Beschwerde auch die Beschwerdegebühr zu

zahlen. Die Beschwerde ist nach § 66 Abs. 2 MarkenG innerhalb eines Monats

nach der unstreitig am 21. Juli 2008 erfolgten Zustellung des angefochtenen

Beschlusses einzulegen. Folglich endete die Beschwerdefrist wie auch die Zahlungsfrist für die Beschwerdegebühr mit Ablauf des 21. August 2008. Während die

Beschwerde bereits am 31. Juli 2008 beim DPMA einging, erfolgte die Gebührenzahlung erst am 10. Dezember 2008 und damit verspätet.

2. Der wegen Versäumung dieser Frist gestellte Antrag auf Wiedereinsetzung

erfüllt zwar die Zulässigkeitsvoraussetzungen nach § 91 Abs. 2 bis 4 MarkenG, in

der Sache ist er aber unbegründet, da ein Verschulden der Markeninhaberin an

der Versäumung der Zahlungsfrist nicht ausgeschlossen werden kann. Wie eigenes Verschulden der Markeninhaberin ist die mangelnde Sorgfalt ihres Verfahrensbevollmächtigten zu werten.

Die Markeninhaberin hat vorgetragen, ihr Verfahrensbevollmächtigter habe ohne

Rücksprache mit ihr die Beschwerde eingelegt und begründet. Da im Verfahren

vor dem DPMA bzw. dem BPatG die Entrichtung der Beschwerdegebühr innerhalb

der Beschwerdefrist wegen § 6 PatKostG Wirksamkeitsvoraussetzung für das

Rechtsmittel ist, worauf in der Rechtsmittelbelehrung zum angefochtenen Beschluss ausdrücklich hingewiesen wurde, genügt der Verfahrensbevollmächtigte

seiner anwaltlichen Sorgfalt nur, wenn er diese Gebühr entweder selbst fristgemäß entrichtet oder die Markeninhaberin rechtzeitig darauf hinweist, dass diese

die Zahlung der Beschwerdegebühr noch innerhalb der Beschwerdefrist vorzunehmen hat. Nach dem Vortrag der Markeninhaberin hat der Verfahrensbevollmächtigte seine Mandantin über die erforderliche Zahlung der Beschwerdegebühr jedoch erst unterrichtet, nachdem er den Hinweis des Senats vom

26. November 2008 erhalten hat. Folglich war die Markeninhaberin nicht ohne

Verschulden gehindert, die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr einzuhalten.

Stoppel

Schell

Martens

Me