BGH Urteil vom 06.11.2008 – III ZR 81/07

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

III ZR 81/07

Verkündet am: 6. November 2008 K i e f e r Justizangestellter als Urkundsbeamter der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

vom 6. November 2008 durch den Vorsitzenden Richter Schlick, die Richter

Dörr, Dr. Herrmann, Wöstmann und die Richterin Harsdorf-Gebhardt

für Recht erkannt:

Auf die Revision des Klägers wird das Urteil des 17. Zivilsenats

des Oberlandesgerichts München vom 5. März 2007 im Kosten-

punkt und insoweit aufgehoben, als der im Berufungsurteil wieder-

gegebene Klageantrag zu I abgewiesen worden ist.

Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhandlung

und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsrechts-

zugs, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Der Kläger erwarb durch auf Abschluss einer "Beitrittsvereinbarung" ge-

richtete Erklärung vom 8. November 1999 eine Beteiligung an der C.

Gesellschaft Dritte

KG (im Folgenden: C. III) in Höhe von 50.000 DM zuzüglich

5 % Agio. Der Beitritt sollte - dem von der Komplementärin der Beteiligungsge-

sellschaft herausgegebenen Prospekt entsprechend - über die Beklagte, eine

Wirtschaftsprüfungsgesellschaft, als Treuhandkommanditistin nach einem im

Prospekt Teil B abgedruckten Vertragsmuster "Treuhandvertrag und Mittelver-

wendungskontrolle" vorgenommen werden. Die Beklagte, die im Prospekt in der

Rubrik "Partner" als Gründungsgesellschafter bezeichnet wird, hatte ihre Stel-

lung als Kommanditistin durch Abtretung des Geschäftsanteils des Gründungs-

gesellschafters K. erworben, der seinerseits Gesellschafter und Geschäfts-

führer der Komplementärin ist. Zur Begrenzung des wirtschaftlichen Risikos aus

der Filmvermarktung war im Emissionsprospekt vorgesehen, dass für einen

Anteil von 80 % der Produktionskosten Ausfallversicherungen abgeschlossen

werden sollten. Nachdem Produktionen nicht den erwünschten wirtschaftlichen

Erfolg hatten, erwies sich der Versicherer, die N.

Inc., nach Eintreten der Versicherungsfälle als zahlungsunfähig.

Insgesamt erhielt der Kläger aus der Beteiligung Ausschüttungen in Höhe von

6.723,49 € (= 26,3 % des Beteiligungsbetrags).

Erstinstanzlich hat der Kläger die Beklagte Zug um Zug gegen Abtretung

aller Ansprüche aus der Beteiligung auf Rückzahlung des eingezahlten Betrags

von - unter Berücksichtigung der Ausschüttungen - noch 20.119,33 € nebst Zin-

sen in Anspruch genommen und einen Feststellungsantrag gestellt. Er hat unter

anderem behauptet, der Prospekt enthalte zur Erlösprognose und zur Absiche-

rung durch Short-Fall-Versicherungen unrichtige Angaben und die Auswahl des

auf seine Seriosität nicht überprüften Versicherers sei fehlerhaft gewesen.

Dementsprechend hätte die Beklagte die Anlagegelder nicht freigeben dürfen.

Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Im Berufungsrechtszug hat der

Kläger weiter geltend gemacht, ihm seien Innenprovisionen von 20 %, die an

die I. T. gesellschaft mbH gezahlt worden seien,

nicht offenbart worden, und hat zusätzlich die Feststellung begehrt, die Beklag-

te müsse ihm den Schaden ersetzen, der durch eine etwaige nachträgliche Ab-

erkennung von Verlustzuweisungen entstehe. Schließlich hat er die Freistellung

von etwaigen Zahlungsverpflichtungen gegenüber Gläubigern, der Beteili-

gungsgesellschaft oder Dritten begehrt, die ihn aufgrund seiner Stellung als

Kommanditisten in Anspruch nehmen könnten. Das Oberlandesgericht hat die

Berufung zurückgewiesen. Mit der vom Senat beschränkt zugelassenen Revisi-

on verfolgt der Kläger seinen mit einem Hilfsantrag verbundenen Zahlungsan-

trag Zug um Zug gegen Abtretung seiner Ansprüche aus der Beteiligung gegen

die Beklagte weiter.

Die Revision führt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur Zu-

rückverweisung der Sache an das Berufungsgericht, soweit es den im Beru-

fungsurteil wiedergegebenen Klageantrag zu I betrifft.

I.

Das Berufungsgericht hält die Klage für unsubstantiiert, weil der Kläger

keinen Sachvortrag dazu gehalten habe, in welcher Höhe er durch seine Betei-

ligung einen Steuervorteil erzielt habe. Zwar müsse er als Mitunternehmer ge-

mäß § 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 EStG etwaige Schadensersatzleistungen versteu-

ern. Mangels näherer Angaben könne jedoch nicht beurteilt werden, ob er au-

ßergewöhnliche Steuervorteile erzielt habe, die eine genauere Berechnung er-

forderten. Im Übrigen verneint das Berufungsgericht auch Schadensersatzan-

sprüche dem Grunde nach. Die Beklagte sei als Gründungsgesellschafterin

zwar prospektverantwortlich, Prospekthaftungsansprüche im engeren Sinn sei-

en aber verjährt. Es verneint auch eine grundsätzlich mögliche Haftung, die sich

wegen einer Verletzung von Aufklärungspflichten aufgrund der Stellung der Be-

klagten als Treuhänderin gegenüber dem Kläger ergeben könnte. Der der Anla-

geentscheidung zugrunde gelegte Prospekt sei nicht fehlerhaft. Dass die

I. T. gesellschaft mbH (im Folgenden: IT GmbH)

für die Vermittlung der Beteiligung eine Provision von 20 % erhalten habe, sei

ein in der Berufungsinstanz wegen Nachlässigkeit nicht mehr zu berücksichti-

gender Vortrag. Im Übrigen seien entsprechende Provisionszahlungen nicht zu

beanstanden, auch wenn der Prospekt für die Vermittlung des Eigenkapitals

7 % und das Agio von 5 %, also insgesamt 12 %, vorsehe. Es handele sich da-

bei nicht um verdeckte Innenprovisionen im Sinn der Rechtsprechung des Bun-

desgerichtshofs. Die im Gesellschaftsvertrag vorgesehenen Mittel in Höhe von

78,36 % der Anlagegelder seien in Übereinstimmung mit dem Prospekt direkt in

die Filmproduktion geflossen. Der Gesellschaftsvertrag benenne die für die Mit-

telverwendung aufgeführten "Weichkosten" im Einzelnen und weise neben der

Eigenkapitalbeschaffung von 7 % auch einen Budgetanteil von ebenfalls 7 % für

die Bereiche "Konzeption, Werbung, Prospekt, Gründung" aus. Die Komple-

mentärin, die für diese Bereiche zuständig sei und Dritte mit den beschriebenen

Leistungen habe betrauen dürfen, habe das Recht, die Leistungen der IT GmbH

für Eigenkapitalvermittlung und Werbung aus dem ihr überlassenen Gesamt-

budget zu honorieren.

II.

Diese Beurteilung hält der rechtlichen Überprüfung nicht stand.

1.

Das Berufungsgericht durfte, wie die Revision mit Recht rügt, die Klage

nicht bereits deshalb in vollem Umfang abweisen, weil sich der Kläger zu den

durch die Beteiligung erzielten Steuervorteilen nicht näher erklärt hatte. Denn

die Verneinung eines jeden Schadens ist - auch auf der Grundlage der Auffas-

sung des Berufungsgerichts - nicht haltbar. Geht man nämlich entsprechend

dem Vortrag der Beklagten in der Klageerwiderung davon aus, der Kläger habe

eine Steuerentlastung von 60 % der Beteiligungssumme erzielt und müsse - wie

nicht (vgl. § 15 EStG) - eine Schadensersatzleistung nicht versteuern, hätte er

mindestens einen Schaden in Höhe von 40 % der Beteiligungssumme nebst

Agio abzüglich der erhaltenen Ausschüttungen von 26,3 % der Beteiligungs-

summe ohne Agio erlitten. Unter solchen Umständen hätte das Berufungsge-

richt die Schlüssigkeit des Vortrags für einen Mindestschaden nicht verneinen

dürfen.

2.

Soweit das Berufungsgericht einen Schadensersatzanspruch des Klä-

gers auch dem Grunde nach verneint, zieht es im Ausgangspunkt zu Recht in

Betracht, dass die Beklagte als Treuhandkommanditistin die Pflicht treffen

konnte, die künftigen Treugeber über alle wesentlichen Punkte aufzuklären, die

für die zu übernehmende mittelbare Beteiligung von Bedeutung waren (vgl.

BGHZ 84, 141, 144 f; Senatsurteile vom 13. Juli 2006 - III ZR 361/04 - NJW-RR

2007, 406, 407 Rn. 9; vom 22. März 2007 - III ZR 98/06 - NJW-RR 2007, 1041,

1043 Rn. 15; vom 29. Mai 2008 - III ZR 59/07 - NJW-RR 2008, 1129, 1130

Rn. 8), insbesondere diese über regelwidrige Auffälligkeiten zu informieren. Ei-

ner entsprechenden Pflicht war die Beklagte nicht - wie sie in den Vorinstanzen

vertreten hat - deshalb enthoben, weil sie mit den Anlegern nicht in einen per-

sönlichen Kontakt trat und ihre Aufgabe als die einer bloßen Abwicklungs- und

Beteiligungstreuhänderin verstand. Denn der Beitritt vollzog sich durch Ab-

schluss eines Treuhandvertrags zwischen der Beklagten und dem Treugeber

und der Annahme des Beteiligungsangebots durch die Komplementärin (§ 3

Abs. 4, § 4 Abs. 1 Satz 4 des Gesellschaftsvertrags, Präambel des Treuhand-

vertrags), war also ohne Mitwirkung der Beklagten nicht möglich.

3. Wie der Senat - nach Erlass der hier angefochtenen Entscheidung -

durch Urteil vom 29. Mai 2008 (aaO S. 1131 ff Rn. 17-26) zu demselben Film-

fonds entschieden hat, war die Beklagte nach dem bisherigen Sachstand ver-

pflichtet, den Anleger darüber zu informieren, dass die mit dem Vertrieb der Be-

teiligung befasste IT GmbH hierfür eine Provision von 20 % beanspruchte und

erhalten sollte.

a) § 6 des Gesellschaftsvertrags enthält einen so bezeichneten "Investiti-

onsplan", auf dessen Grundlage der Gesellschaftszweck verwirklicht werden

soll. Die dort vorgesehene Mittelverwendung ist für den Fall prozentual anzu-

passen, dass das in § 3 Abs. 3 des Gesellschaftsvertrags in Aussicht genom-

mene Beteiligungskapital von 150 Mio. DM nicht erreicht wird; es bleibt also

auch in einem solchen Fall bei den Prozentsätzen für im Einzelnen aufgeführte

Gegenstände der Mittelverwendung. In Produktionskosten und den Erwerb von

Filmrechten sollten 78,36 %, in Produktauswahl und -absicherung 1,5 %, in

Konzeption, Werbung, Prospekt, Gründung 7 %, in Haftung und Geschäftsfüh-

rung 3,9 % und in Eigenkapitalbeschaffung 7 % fließen. Daneben waren weitere

hier nicht ins Gewicht fallende Prozentsätze für die Gebühr für die Treuhand-

kommanditistin sowie die Steuer- und Rechtsberatung und Abschlussprüfungen

vorgesehen. Dem Prospekt Teil B ließ sich im Abschnitt "Die Verträge zur

Durchführung der Investition" ebenfalls entnehmen, dass die Komplementärin,

die sich zur Vermittlung des Zeichnungskapitals verpflichtet hatte, hierfür das

Agio von 5 % erhalten sollte. Damit ergab sich für die Vermittlung des Eigenka-

pitals insgesamt eine Vergütung von 12 %.

b) Demgegenüber hat der Kläger vorgetragen, dass an die IT GmbH je-

weils 20 % der Beteiligungssumme des von ihr geworbenen Anlegers als Ver-

triebsprovision gezahlt worden sei. Er hat diesen Vortrag mit einem an den Ge-

sellschafter O. der IT GmbH gerichteten Schreiben des Geschäftsführers

K. der C. GmbH vom 19. Januar 1998 belegt, aus dem einer-

seits zu entnehmen ist, dass die IT GmbH Provisionserwartungen in dieser

Größenvorstellung hatte, andererseits, dass empfohlen wird, von einer diesbe-

züglichen festen Vereinbarung mit der Beteiligungsgesellschaft abzusehen und

die Honorierung einer noch abzuschließenden Vereinbarung zwischen K.

und O. vorzubehalten. Der Kläger hat ferner durch Vorlage einer Verneh-

mungsniederschrift der Steuerfahndungsstelle des Finanzamts M. vom

4. Juli 2002 auf die Aussage des als Zeugen vernommenen O. aufmerk-

sam gemacht, wonach die IT GmbH seit vielen Jahren von der C. für

die Vermittlung von Eigenkapital 20 % des gezeichneten Kapitals erhalte.

Schließlich hat der Kläger ein Schreiben der Beklagten vom 14. Dezember 1999

vorgelegt, mit dem diese gegenüber der Komplementärin die Berechnungs-

grundlage für die erste Mittelfreigabe mitgeteilt hat. In dieser Abrechnung fällt

auf, dass zwischen den Umsatzanteilen unterschieden wird, die auf einer Ei-

genkapitalvermittlung durch die Komplementärin einerseits und durch die

IT GmbH andererseits beruhen. Sie enthält zugleich eine Berechnung der Ver-

gütungsbeträge auf der Grundlage eines Anspruchs von 20 %, die auf die

IT GmbH entfallen. Insgesamt werden aber nur Mittel zur Zahlung freigegeben,

die sich bei Anwendung der im Investitionsplan für die einzelnen Kostensparten

vorgesehenen Prozentsätze ergeben.

c) Der Auffassung des Berufungsgerichts, gegen diese Verwendung der

Anlegergelder bestünden deshalb keine Bedenken, weil das für die Produkti-

onskosten und den Erwerb von Filmrechten vorgesehene Investitionsvolumen

nicht durch "weiche" Kosten verdeckt verringert worden sei, vermag sich der

Senat nicht anzuschließen.

aa) Richtig ist zwar, dass sich die vorliegende Fallkonstellation von der-

jenigen unterscheidet, über die der Senat zum Thema "Innenprovisionen" durch

Urteil vom 12. Februar 2004 (BGHZ 158, 110) entschieden hat. In jener Sache

hatte der Veräußerer von Immobilien an eine von ihm beauftragte Vertriebsge-

sellschaft Provisionen gezahlt, die im Prospekt des Immobilienfonds nicht aus-

gewiesen waren. Hierzu hat der Senat befunden, über Innenprovisionen dieser

Art sei ab einer gewissen Größenordnung aufzuklären, weil sich aus ihnen

Rückschlüsse auf eine geringere Werthaltigkeit des Objekts ergeben könnten

(aaO S. 118 f). Zugleich hat er jedoch unabhängig von ihrer Größenordnung

betont, diesbezügliche Angaben im Prospekt müssten zutreffend sein; eine Irre-

führungsgefahr dürfe nicht bestehen (aaO S. 118, 121). Vor allem unter diesem

Gesichtspunkt hat der Senat Bedenken, ob die Anleger durch den Prospekt zu-

treffend informiert werden (zur Notwendigkeit hinreichend klarer Darstellung von

"weichen Kosten" vgl. auch BGH, Urteil vom 6. Februar 2006 - II ZR 329/04 -

NJW 2006, 2042, 2043 Rn. 9).

Der Umstand, dass sich bei einem Medienfonds Provisionen nicht in den

Filmen "verstecken" lassen, weil diese Filme in der Regel erst mit Mitteln der

Gesellschaft produziert werden sollen und nicht als fertige Produkte dem Fonds

- gewissermaßen als Anlagegegenstände - zur Verfügung gestellt werden, be-

deutet indes nicht, dass es dem Anleger nicht auf ein vernünftiges Verhältnis

zwischen den Mitteln, die für Produktionen vorgesehen sind, und Aufwendun-

gen für andere Zwecke ankäme. Angesichts der höheren Risiken, die er mit

dem Beitritt zu einem Medienfonds eingeht, wird es ihm vor allem auch im Be-

reich der sogenannten, aber im Prospekt nicht so bezeichneten "Weichkosten"

darauf ankommen, dass die - aus seiner Sicht von vornherein verlorenen - Kos-

ten für den Vertrieb nicht zu hoch ausfallen und dass auch der Einsatz von

Weichkosten für die damit verbundenen Aufgaben gesichert ist. Berücksichtigt

man im vorliegenden Fall, dass - unter Einschluss des Agios - etwa ¾ der vom

Anleger aufgebrachten Mittel in die Produktionen fließen sollen, dann liegt es

auf der Hand, dass es für die Gesamtbetrachtung einen wesentlichen Unter-

schied macht, ob für die Vermittlung des Eigenkapitals (nur) 12 % oder 20 %

aufgebracht werden. Dies gilt namentlich dann, wenn - wie der Kläger behaup-

tet hat - bei einer Offenlegung von Vertriebsprovisionen von 20 % die Beteili-

gung nicht hätte vermittelt werden können.

bb) Vor diesem Hintergrund ließe sich die Abrechnung einer Provision

von 20 % für die Eigenkapitalvermittlung zugunsten eines bestimmten, in den

Vertrieb der Anlage eingeschalteten Unternehmens, wie sie hier nach dem äu-

ßeren Anschein der vorgelegten Unterlagen vorgenommen wurde, mit der Re-

gelung in § 6 des Gesellschaftsvertrags - unabhängig davon, ob der konkrete

Anleger von diesem Unternehmen geworben wurde - nicht vereinbaren. Denn

es ist offenbar, dass der Anleger nach dem Inhalt dieser Regelung und den wei-

teren Prospektangaben davon ausgehen muss, dass der Eigenkapitalvertrieb

mit 7 % und dem Agio von 5 % vergütet wird. Die Regelung in § 4 Abs. 3 des

Treuhandvertrags ist in Übereinstimmung mit § 6 des Gesellschaftsvertrags

dahin ausgestaltet, dass die Beklagte die mit der Gründung der Gesellschaft

zusammenhängenden Gebühren jeweils bezogen auf den Zeichnungsbetrag

des einzelnen Treugebers nach Ablauf der auf der Beitrittsvereinbarung vorge-

sehenen Widerrufsfrist und Einzahlung der ersten Rate der gezeichneten Einla-

ge sowie des Agios durch den Treugeber auf das Anderkonto - ohne weitere

Prüfung - freigibt. Dies ist, soweit es um die Höhe des Zahlungsflusses geht,

offenbar geschehen. Der Treuhandvertrag enthält jedoch keine Regelung, die

die Beklagte im Verhältnis zu den Anlegern berechtigen würde, im Rahmen der

hiernach geschuldeten Freigabe Vergütungsanteile zu berechnen, die einem

dritten Unternehmen - möglicherweise aufgrund einer Vereinbarung mit der

Komplementärin - für seine Vertriebstätigkeit zustehen mögen. Die Informatio-

nen für eine solche Abrechnung können und müssen hier außerhalb der mit den

Anlegern geschlossenen Treuhandverträge erteilt worden sein. Der Prospekt,

der die Beklagte im Teil B unter dem Kapitel "Die Partner" nur als Treuhand-

kommanditistin ausweist, enthält über eine Wahrnehmung weiterer Aufgaben

für die Beteiligungsgesellschaft oder deren Komplementärin indes keine Anga-

ben.

cc) Die Abrechnung einer Vertriebsprovision von 20 % ließe sich auch

nicht mit der Erwägung rechtfertigen, die Komplementärin habe über die ihr zu-

fließenden Mittel frei verfügen dürfen. Richtig ist allerdings, dass nach der Dar-

stellung im Prospekt Teil B im Kapitel "Die Verträge zur Durchführung der In-

vestition" die Komplementärin mit der Entwicklung eines Konzepts für eine Me-

dienbeteiligung (Konzeptionsvertrag), der Vermittlung des Zeichnungskapitals

(Eigenkapitalvermittlungsvertrag), der inhaltlichen Auswahl der Filmobjekte, der

Überwachung der Produktion und der Vermittlung von Banken oder Short-Fall-

Versicherungen zur Übernahme von Garantien bzw. zur Versicherung der Pro-

duktionskostenbeteiligung (Vertrag über die Produktauswahl, Produktionsüber-

wachung/-absicherung) und der Haftung und Geschäftsführung betraut war und

die Verträge hierfür Vergütungen vorsehen, die den im Investitionsplan des Ge-

sellschaftsvertrags ausgewiesenen Prozentsätzen der Beteiligung entsprechen.

Es mag auch sein, dass sich die Komplementärin in gewissem Umfang Dritter

bedienen durfte, um diese Aufgaben zu erfüllen, was im Prospekt allerdings nur

für die Eigenkapitalvermittlung ausdrücklich hervorgehoben wird. Im Übrigen

fehlen zu einer solchen Aufgabenübertragung nach Inhalt und Umfang aber

jegliche Feststellungen. Mit den Erwartungen der Anleger, die als künftige Ge-

sellschafter nach denselben Maßstäben zu behandeln waren, ließe sich eine

beliebige Verwendung der ihr zufließenden Vergütungen jedenfalls nicht verein-

baren. Denn die Regelung über den Investitionsplan in § 6 des Gesellschafts-

vertrags versteht der Anleger in erster Linie als eine Vereinbarung über die

Verwendung der von ihm aufzubringenden Mittel. Mit seinem Beitritt stimmt er

also einer Regelung zu, nach der in einer sehr ausdifferenzierten Weise über

die Verwendung der Mittel befunden wird. Die Regelung wird dieses Sinnge-

halts entleert und das Verständnis des durchschnittlichen Anlegers wird verlas-

sen, wenn man sie - der Beklagten folgend - so deuten wollte, sie sehe lediglich

Investitionen im eigentlichen Sinne in Höhe von 78,36 % für die Produktions-

kosten und den Erwerb von Filmrechten vor, während es sich im Übrigen nur

um pauschale Vergütungssätze für geleistete oder noch zu leistende Dienste

handele, ohne dass damit die Wahrnehmung bestimmter Aufgaben verbunden

sei, die der Investitionsplan aufführt.

dd) Ob der Prospekt mit der angesprochenen Regelung im Investitions-

plan auch deshalb zu beanstanden ist, weil er über der Komplementärin ge-

währte Sondervorteile nicht umfassend aufklärt, wie es der 19. Zivilsenat des

Oberlandesgerichts München in seinem - nicht rechtskräftigen - Urteil vom

7. Februar 2008 (WM 2008, 581, 583) entschieden hat, bedarf hier keiner ab-

schließenden Beantwortung. Dagegen könnte sprechen, dass dies im Kapitel

"Die Verträge zur Durchführung der Investitionen" offengelegt wird. Unerwähnt

bleibt freilich, dass mit der IT GmbH, worauf das vorgelegte Schreiben des Ge-

schäftsführers K. vom 19. Januar 1998 hindeutet und was durch die Aus-

sage des Zeugen O. vor der Steuerfahndungsstelle vom 4. Juli 2002 nahe

gelegt wird, offenbar über deren Honorierung Sondervereinbarungen getroffen

worden sind. Da ein Prospekt wesentliche kapitalmäßige und personelle Ver-

flechtungen zwischen einerseits der Komplementär-GmbH, ihren Geschäftsfüh-

rern und beherrschenden Gesellschaftern und andererseits den Unternehmen

sowie deren Geschäftsführern und beherrschenden Gesellschaftern, in deren

Hand die Beteiligungsgesellschaft die nach dem Emissionsprospekt durchzu-

führenden Vorhaben ganz oder wesentlich gelegt hat, offenzulegen hat (vgl.

BGHZ 79, 337, 345; Urteile vom 14. Januar 1985 - II ZR 41/84 - WM 1985, 533,

534; vom 10. Oktober 1994 - II ZR 95/93 - NJW 1995, 130; vom 7. April 2003

- II ZR 160/02 - NJW-RR 2003, 1054, 1055; vgl. auch allgemein Urteil vom

4. März 1987 - IVa ZR 122/85 - WM 1987, 495, 497), hätten auch diese Verbin-

dungen angesprochen werden müssen. O. gehörte nach den Angaben des

Prospekts im Kapitel "Die Partner" mit K. zu den Gesellschaftern der Kom-

plementärin mit Anteilen von mehr als 25 %. An der IT GmbH war er nach dem

Vorbringen des Klägers ebenfalls beteiligt. Da nach dem weiteren Vorbringen

des Klägers die IT GmbH für die C. Fonds I bis V 47,69 % und für

den hier betroffenen Fonds III 36,02 % der Beteiligungssumme akquirierte,

handelt es sich um eine nicht zu vernachlässigende Größenordnung, die eine

Offenlegungspflicht begründen würde.

d) Da die Beklagte, wie sich aus ihrer ersten Mittelfreigabe vom 14. De-

zember 1999 ergibt, Provisionsanteile für die IT GmbH berücksichtigt hat, war

ihr deren Sonderbehandlung offenbar bekannt. Dann aber hätte sie den Kläger

über diesen Umstand, der nach dem nächstliegenden Verständnis mit den

Prospektangaben nicht in Einklang stand, informieren müssen. Dass die

IT GmbH ihre Gesamtvergütung auch aufgrund des Umstands beanspruchen

durfte, dass sie auf vertraglicher Grundlage an der Konzeption des Projekts

mitwirkte, ist vom Kläger - wie die Revision zu Recht rügt - zulässigerweise mit

Nichtwissen bestritten und vom Berufungsgericht nicht festgestellt worden. Im

Übrigen gibt der Prospekt auch über eine solche Zusammenarbeit miteinander

verflochtener Unternehmen keine Auskunft.

e) Der Kläger ist mit seinem Vorbringen auch nicht mit der vom Beru-

fungsgericht gegebenen Begründung nach § 531 Abs. 2 Nr. 3 ZPO ausge-

schlossen. Wie der Kläger vorgetragen und unter Beweis gestellt hat, hat er erst

durch eine Veröffentlichung

im Brancheninformationsdienst

vom 10. November 2006, also nach Schluss der letzten mündlichen

Verhandlung vor dem Landgericht, von den behaupteten Absprachen zwischen

der Komplementärin und der IT GmbH erfahren und im Anschluss hieran durch

Einsichtnahme in die Ermittlungsakten der Staatsanwaltschaft Kenntnis von der

im Verfahren vorgelegten Mittelfreigabeabrechnung erhalten. Demgegenüber

meint das Berufungsgericht, weil es zu den Aufgaben einer anwaltlichen Bera-

tung gehöre, den Sachverhalt selbständig auf alle denkbaren Anspruchsgrund-

lagen hin zu prüfen, und die Prozessbevollmächtigte des Klägers von den Er-

mittlungsakten bereits vor Klageerhebung Kenntnis gehabt habe, beruhe es auf

Nachlässigkeit, dass diese neuen Tatsachen nicht schon in der ersten Instanz

vorgebracht worden seien. Da das Berufungsgericht davon abgesehen hat,

nach § 531 Abs. 2 Satz 2 ZPO die Glaubhaftmachung der Tatsachen zu verlan-

gen, aus denen sich die Zulässigkeit des neuen Vortrags ergeben soll, ist revi-

sionsrechtlich zu unterstellen, dass das Berufungsgericht von einer wirklichen

Kenntniserlangung der Prozessbevollmächtigten erst nach der erneuten Ein-

sichtnahme in die Ermittlungsakten ausgegangen ist. Unter diesen Vorausset-

zungen kann dem Kläger indes nicht angelastet werden, dass er die Ermitt-

lungsakten nicht bereits bei der ersten Einsichtnahme auch auf Gesichtspunkte

hin hat durchsehen lassen, aus denen sich zusätzliche Gründe ergeben konn-

ten, der Beklagten eine Pflichtverletzung vorzuwerfen. Wie die vorstehenden

Ausführungen zeigen, hätte es einem pflichtgemäßen Verhalten der Beklagten

entsprochen, den Kläger auf diese aus dem Prospekt nicht näher ersichtlichen

Umstände hinzuweisen. Ohne nähere Anhaltspunkte mussten er und seine

Prozessbevollmächtigte nicht eine ins Einzelne gehende Sichtung der Ermitt-

lungsakten vornehmen.

4.

Ein möglicher Schadensersatzanspruch des Klägers wegen der man-

gelnden Aufklärung über die Verwendung der Provisionen ist nicht verjährt.

Nach den gesetzlichen Bestimmungen verjährten im Zeitpunkt des Beitritts

Schadensersatzansprüche von Kapitalanlegern gegen den Treuhandkommandi-

tisten einer Publikums-KG wegen eines Verschuldens bei den Beitrittsverhand-

lungen in 30 Jahren und nicht nach den besonderen Verjährungsbestimmungen

für bestimmte Berufsträger (vgl. BGH, Urteil vom 20. März 2006 - II ZR 326/04 -

NJW 2006, 2410, 2411 Rn. 8; Senatsurteil vom 13. Juli 2006 - III ZR 361/04 -

NJW-RR 2007, 406, 408 Rn. 13, jeweils zu § 68 StBerG; Senatsurteil vom

29. Mai 2008 aaO S. 1133 Rn. 28 zu § 51a WPO a.F.). Seit dem 1. Januar

2002 gilt die Regelverjährung des § 195 BGB, deren Lauf allerdings nach § 199

Abs. 1 Nr. 2 BGB voraussetzt, dass der Gläubiger von den den Anspruch be-

gründenden Umständen und der Person des Schuldners Kenntnis erlangt oder

ohne grobe Fahrlässigkeit erlangen müsste. Da der Kläger hiervon erst im Jahr

2006 während der Anhängigkeit des Verfahrens Kenntnis erlangt hat, ist nach

den gesetzlichen Bestimmungen keine Verjährung eingetreten. Dass die An-

sprüche des Klägers auch nicht nach § 14 Abs. 3 Satz 1 des Treuhandvertrags,

der nach § 11 Nr. 7 AGBG unwirksam ist, verjährt sind, hat der Senat in seinem

Urteil vom 29. Mai 2008 (aaO S. 1133 f Rn. 29-35) näher begründet. Hierauf

wird Bezug genommen.

III.

Die Sache ist an das Berufungsgericht zurückzuverweisen, damit die

notwendigen Feststellungen nachgeholt werden können. Insoweit hat der Klä-

ger - soweit erforderlich - Gelegenheit, auf seine in der Revisionsbegründung

erhobene Beanstandung zurückzukommen, die Kosten für die Erlösausfallver-

sicherung seien nicht in der Position "Produktabsicherung" und nicht in den

sonstigen "Weichkosten" enthalten, sondern seien zu Lasten der Produktions-

kosten gegangen.

Schlick

Dörr

Herrmann

Wöstmann

Harsdorf-Gebhardt

Vorinstanzen:

LG München I, Entscheidung vom 28.09.2006 - 22 O 23299/05 -

OLG München, Entscheidung vom 05.03.2007 - 17 U 5529/06 -