BGH Versäumnisurteil vom 15.10.2004 – V ZR 223/03
V. Zivilsenat
BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
VERSÄUMNISURTEIL
Verkündet am: 15. Oktober 2004 K a n i k, Justizamtsinspektorin als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:
ja
BGHZ:
BGHR:
nein
ja
BGB §§ 675, 433
a) Ein Verkäufer, der die Beratung des Käufers übernommen hat, verletzt seine Bera- tungspflichten, wenn er eine Immobilie als absolut sichere, nach fünf Jahren mit Ge- winn wiederverkäufliche Kapitalanlage bezeichnet, obwohl wegen des überhöhten Er- werbspreises schon im Zeitpunkt der Beratung abzusehen ist, daß ein gewinnbringen- der Verkauf zum genannten Zeitpunkt auch bei günstiger Entwicklung des Immobilien- markts gänzlich unwahrscheinlich ist.
b) Hat die Beratung des Verkäufers (auch) die Finanzierung des Immobilienerwerbs zum Gegenstand, so kann ein Beratungsfehler vorliegen, wenn die empfohlene Kombination von Festkredit und als Tilgungsersatz dienender Lebensversicherung sich für den Käu- fer ungünstiger darstellt als ein marktübliches Tilgungsdarlehen. Mit der bloßen Behauptung, der Einsatz einer Lebensversicherung erhöhe die Finan- zierungskosten, wird ein solcher Beratungsfehler jedoch nicht dargelegt; erforderlich ist ein umfassender Vergleich der Auswirkungen der empfohlenen Finanzierung mit denen
eines im Zeitpunkt des Vertragsschlusses von dem Käufer für den Erwerb der Immobi- lie am Markt erhältlichen Tilgungsdarlehens.
BGH, Versäumnisurteil v. 15. Oktober 2004 - V ZR 223/03 - OLG Düsseldorf
LG Duisburg
Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Verhandlung
vom 15. Oktober 2004 durch den Vizepräsidenten des Bundesgerichtshofes
Dr. Wenzel, die Richter Tropf, Dr. Lemke, Dr. Schmidt-Räntsch und die Richte-
rin Dr. Stresemann
für Recht erkannt:
Auf die Revision des Klägers wird das Urteil des 14. Zivilsenats
des Oberlandesgerichts Düsseldorf vom 6. Juni 2003 aufgeho-
ben.
Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsge-
richt zurückverwiesen.
Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar.
Von Rechts wegen
Tatbestand
Der Kläger nimmt die Beklagte auf Schadensersatz und Rückabwicklung
eines Vertrags in Anspruch, mit dem er am 4. Dezember 1998 eine in O.
belegene vermietete Eigentumswohnung für 134.028.- DM erwarb.
Den Kaufpreis finanzierte der Kläger in vollem Umfang durch ein Darle-
hen mit einem Nominalbetrag von 143.000.- DM. Die Tilgung des durch eine
Grundschuld gesicherten Darlehens wurde für 30 Jahre ausgesetzt. Die Rechte
aus einer von dem Kläger abgeschlossenen Lebensversicherung wurden an
die finanzierende Bank abgetreten. Ein älteres Bankdarlehen des Klägers, das
in Höhe von mindestens 22.500.- DM valutierte, wurde mit Mitteln eines von
der Beklagten mit dem Verkauf der Wohnung beauftragten Maklerunterneh-
mens abgelöst.
Nach Darstellung des Klägers hatte dieses Unternehmen eine Anlage-
vermittlungsgesellschaft an dem Vertrieb der Wohnung beteiligt. Deren Mitar-
beiter G. habe ihm den Erwerb als absolut sichere Kapitalanlage vorge-
stellt, bei der sich die Wohnung durch Mieteinnahmen und Steuervorteile prak-
tisch von selbst trage und nach Ablauf von fünf Jahren mit Gewinn verkauft
werden könne. Es sei eine Rentabilitätsberechnung erstellt worden, nach der
die Wohnung in den ersten 17 Monaten nach dem Erwerb keine Kosten verur-
sache, später habe die Zuzahlung monatlich 171,08 DM betragen sollen. Den
Abschluß der Lebensversicherung habe G. an Stelle einer annuitätischen
Darlehenstilgung empfohlen.
Der Kläger behauptet, falsch beraten worden zu sein. Seine monatliche
Belastung sei unzutreffend berechnet worden. Der Wert der Eigentumswoh-
nung habe bei Abschluß des Kaufvertrags allenfalls 68.800.- DM betragen. Der
Einsatz einer Lebensversicherung als Tilgungsersatz führe im Vergleich zu
einem Annuitätendarlehen zu einer 30%igen Verteuerung der Finanzierungs-
kosten.
Das Landgericht hat der Klage stattgegeben. Auf die Berufung der Be-
klagten hat das Oberlandesgericht sie abgewiesen. Mit der von dem Senat
zugelassenen Revision erstrebt der Kläger die Wiederherstellung des erstin-
stanzlichen Urteils.
Entscheidungsgründe
I.
Das Berufungsgericht hält den Kaufvertrag für wirksam, weil der Kauf-
preis nicht sittenwidrig überhöht sei. Dem Kläger stehe auch kein Schadenser-
satzanspruch wegen Verletzung einer besonderen vertraglichen Beratungs-
pflicht zu. Angaben zu dem bei einem Weiterverkauf der Eigentumswohnung
erzielbaren Gewinn stellten keine Tatsachenbehauptungen dar, sondern ledig-
lich wertende Anpreisungen bzw. Prognosen mit erkennbar spekulativem Cha-
rakter. Insoweit könne eine Beratung nicht angenommen werden. Ob der Ein-
satz einer Lebensversicherung zur Finanzierung fehlerhaft sei, hänge von den
persönlichen Verhältnissen des Darlehensnehmers ab. Hierzu und zu dem
entsprechenden Umfang der Beratung fehle näherer Vortrag des Klägers. Eine
falsche Berechnung der monatlichen Belastung des Klägers sei nicht erkenn-
bar.
II.
Diese Ausführungen halten einer revisionsrechtlichen Prüfung nicht in
allen Punkten stand.
1. Zu Recht hat das Berufungsgericht allerdings angenommen, daß der
Kaufvertrag nicht sittenwidrig und deshalb wirksam ist. Frei von Rechtsfehlern
hat es ein auffälliges Mißverhältnis zwischen Leistung und Gegenleistung,
welches Voraussetzung sowohl des Wuchertatbestands (§ 138 Abs. 2 BGB)
als auch eines wucherähnlichen Rechtsgeschäfts (§ 138 Abs. 1 BGB) ist, unter
Berücksichtigung der in die Gegenleistung der Beklagten einzustellenden Ab-
lösung des Altdarlehens des Klägers in Höhe von mindestens 22.500 DM ver-
neint. Die Revision nimmt das hin.
2. Im Ansatz zutreffend geht das Berufungsgericht ferner davon aus, daß
die Beklagte wegen Verletzung einer besonderen vertraglichen Beratungs-
pflicht zum Schadensersatz verpflichtet sein kann.
a) Die Beratung ist eine selbständige Hauptpflicht des Verkäufers aus
einem Beratungsvertrag, wenn der Verkäufer im Rahmen eingehender Ver-
tragsverhandlungen und auf Befragen des Käufers einen ausdrücklichen Rat
erteilt. Dabei steht es einem Rat gleich, wenn der Verkäufer bei Vertragsver-
handlungen ein Berechnungsbeispiel über Kosten und finanzielle Vorteile des
Erwerbs vorlegt, das den Geschäftsabschluß fördern soll (Senat, BGHZ 140,
111, 115; 156, 371, 374; Urt. v. 6. April 2001, V ZR 402/99, NJW 2001, 2021;
Urt. v. 14. März 2003, V ZR 308/02, NJW 2003, 1811, 1812; Urt. v. 8. Oktober
2004, V ZR 18/04, Umdruck S. 7). Nach dem - revisionsrechtlich maßgebli-
chen - Vortrag des Klägers ist hier davon auszugehen, daß eine solche Bera-
tung durch einen als Verhandlungsgehilfe der Beklagten anzusehenden Ver-
mittler stattgefunden hat und deshalb ein Beratungsvertrag mit der Beklagten
zustande gekommen ist.
b) Der Beratungsvertrag verpflichtet den Verkäufer zu richtiger und voll-
ständiger Information über die tatsächlichen Umstände, die für den Kaufent-
schluß des Interessenten von wesentlicher Bedeutung sind oder sein können
(vgl. BGHZ 123, 126, 129; Senat, Urt. v. 20. November 1987, V ZR 66/86, WM
1988, 95, 96). Bei dem Erwerb einer Immobilie zu Anlagezwecken sind dies
zunächst die Aufwendungen, die der Interessent erbringen muß, um das Objekt
mit seinen Mitteln erwerben und halten zu können (Senat, BGHZ 156, 371,
377). Der Verkäufer muß dabei insbesondere die mit einer von ihm vorge-
schlagenen Finanzierung des Kaufs verbundenen finanziellen Auswirkungen,
einschließlich in eine Aufwandsberechnung eingestellte Steuervorteile, zutref-
fend darstellen (vgl. Senat, Urt. v. 14. März 2003, V ZR 308/02, aaO, sowie
Senat, BGHZ 114, 263, 268 für die Haftung wegen Verschuldens bei Vertrags-
schluß) und im Zeitpunkt der Beratung bereits abzusehende ungünstige
Veränderungen der Mieteinnahmen oder Unterhaltungskosten bei der
Berechnung der Finanzierungslasten berücksichtigen (vgl. Senat, BGHZ 156,
371, 378).
Wird als Kaufanreiz die wirtschaftliche Rentabilität des Erwerbs heraus-
gestellt, muß der Verkäufer auch über die hierfür bedeutsamen Umstände rich-
tig informieren. Er verletzt seine Beratungspflichten, wenn er ein in tatsächli-
cher Hinsicht unzutreffendes, zu positives Bild der Ertragserwartung der Immo-
bilie oder ihres Wertsteigerungspotentials gibt und den Interessenten dadurch
zum Vertragsschluß veranlaßt. Haftungsbegründend sind dabei nicht sich
nachträglich als unrichtig erweisende Prognosen zur Entwicklung des Immobi-
lienmarktes, sondern unrichtige bzw. unterlassene Angaben zu spezifischen,
aus den individuellen Gegebenheiten der Immobilie folgenden Risiken, welche
die in Aussicht gestellte Rentabilität des Erwerbs erheblich zu mindern oder
gar auszuschließen vermögen (vgl. Senat, Urt. v. 30. Oktober 1987, V ZR
144/86, WM 1988, 48, 50 für die Haftung wegen Verschuldens bei Vertrags-
schluß).
aa) Nach diesen Grundsätzen hat das Berufungsgericht die dem Kläger
zur Wiederverkäuflichkeit der Wohnung gegebenen Erläuterungen rechtsfeh-
lerhaft als außerhalb der Beratung abgegebene Prognosen mit erkennbar spe-
kulativem Charakter angesehen.
(1.) Zugunsten des Klägers ist revisionsrechtlich davon auszugehen,
daß ihm bei den Vertragsverhandlungen erklärt worden ist, die zu erwerbende
Immobilie sei ein Renditeobjekt; sie trage sich praktisch von selbst und werde
im Wert regelmäßig steigen, es handele sich um eine absolut sichere Kapital-
anlage, bei der nichts schief gehen könne; entweder behalte man die Wohnung
und habe dann im Alter eine Zusatzrente oder man verkaufe sie und mache
durch die Wertsteigerung einen erheblichen Reibach; je länger der Kläger mit
dem Verkauf warte, desto höher sei der Gewinn, aber bereits nach fünf Jahren
könne man die Wohnung mit Gewinn verkaufen.
(a) Entgegen der Auffassung der Revision folgt das allerdings nicht
schon daraus, daß die Berufungsbegründung keine Anhaltspunkte für Zweifel
an der Richtigkeit der erstinstanzlichen Feststellungen zum Inhalt des Bera-
tungsgesprächs vorgebracht hat und es deshalb - mangels einer den Anforde-
rungen des § 520 Abs. 3 Satz 2 Ziff. 2 u. 3 ZPO genügenden Berufungsbe-
gründung - insoweit an einer zulässigen Berufung fehlt.
Eine Berufungsbegründung genügt den gesetzlichen Anforderungen,
wenn der Berufungskläger im Rahmen einer auf den Streitfall zugeschnittenen
Darlegung mindestens einen der in § 520 Abs. 3 Satz 2 ZPO genannten Beru-
fungsgründe geltend macht. Die Benennung einer bestimmten Norm ist dabei
ebensowenig erforderlich wie die Schlüssigkeit oder Vertretbarkeit der sachli-
chen Begründung (BGH, Beschl. v. 21. Mai 2003, VIII ZB 133/02, MDR 2003,
1130, 1131; Beschl. v. 28. Mai 2003, XII ZB 165/02, NJW 2003, 2531, 2532;
Beschl. v. 26. Juni 2003, III ZB 71/02, NJW 2003, 2532, 2533). Die Berufungs-
begründung genügt diesen Anforderungen, indem sie - u.a. bezogen auf die
Anwendung von § 278 BGB - darlegt, aus welchen Gründen die Beklagte das
angefochtene Urteil materiell-rechtlich für falsch hält und damit die Rechtsan-
wendung des Erstgerichts angreift (§ 520 Abs. 3 Satz 2 Nr. 2 ZPO).
Liegt aber eine zulässige Berufung vor, so ist das angefochtene Urteil
nicht nur auf Rechtsfehler hin zu überprüfen, vielmehr gehört es gemäß § 513
Abs. 1 ZPO zu den Aufgaben des Berufungsgerichts, das Urteil der Vorinstanz
- auch ohne dahingehende Rüge - auf konkrete Anhaltspunkte für Zweifel hin-
sichtlich der Richtigkeit und Vollständigkeit der getroffenen Tatsachenfeststel-
lungen zu prüfen und etwaige Fehler zu beseitigen (Senat, Urt. v. 12. März
2004, V ZR 257/03, WM 2004, 845, 848). Die dem Berufungsgericht nach Maß-
gabe des § 529 Abs. 1 Nr. 1 Halbsatz 2 ZPO obliegende Kontrolle der Feststel-
lungen des Erstgerichts zum Verlauf des Beratungsgesprächs besteht deshalb
unabhängig davon, ob die Berufungsbegründung einen den Anforderungen des
§ 520 Abs. 2 Satz 2 Nr. 3 ZPO genügenden Angriff gegen diese Feststellungen
enthält.
(b) Hinsichtlich des die Rentabilität des Erwerbs betreffenden Teils der
Vertragsverhandlungen besteht auch keine - für die Revisionsinstanz über
§ 559 Abs. 2 ZPO wirkende - Bindung des Berufungsgerichts an Feststellungen
des Landgerichts nach § 529 Abs. 1 Nr. 1 Halbs. 1 ZPO. Festgestellt in diesem
Sinn sind nur Tatsachen, hinsichtlich derer das erstinstanzliche Gericht auf-
grund einer freien Beweiswürdigung gemäß § 286 Abs. 1 ZPO die Entschei-
dung getroffen hat, daß sie wahr oder unwahr sind, sowie Tatsachen, die es
seiner Entscheidung ohne Prüfung der Wahrheit zugrunde gelegt hat, sei es,
daß sie offenkundig oder gerichtsbekannt (§ 291 ZPO), ausdrücklich zugestan-
den (§ 288 ZPO) oder unstreitig (§ 138 Abs. 3 ZPO) waren oder sich aus ge-
setzlichen Vermutungen oder Beweis- und Auslegungsregeln ergeben haben
(Senat, Urt. v. 19. März 2004, V ZR 104/03, NJW 2004, 2152, 2153, zur Veröf-
fentlichung in BGHZ bestimmt). Das trifft auf die Erklärungen, die der Vermittler
zur Wertentwicklung und Wiederverkäuflichkeit der Eigentumswohnung gege-
ben haben soll, nicht zu. Zwar hat das Landgericht das Bestreiten der Beklag-
ten „über den Hergang der Beratung“ als unerheblich bezeichnet. Tatsächlich
ist es aber nur bezüglich der zu einer monatlichen finanziellen Belastung von
171,08 DM führenden Aufwandsberechnung von einem - durch Vorlage der
Beratungsdokumente - „qualifizierten“ Vortrag des Klägers ausgegangen, der
einer substantiierten Einlassung der Beklagten bedurft habe, und hat seiner
Entscheidung nur insoweit einen unstreitigen Tatsachenvortrag (§ 138 Abs. 3
ZPO) zugrunde gelegt. Feststellungen zu weiteren Inhalten des Beratungsge-
sprächs hat das Landgericht hingegen nicht getroffen.
(2.) Die - revisionsrechtlich zugunsten des Klägers zu unterstellenden -
Äußerungen des Vermittlers G. zur Rentabilität des Erwerbs beschränken
sich entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts nicht auf spekulative und
damit erkennbar unverbindliche Prognosen zu Wertsteigerungen, die Immobili-
en bei günstiger Entwicklung der wirtschaftlichen Verhältnisse erfahren kön-
nen. Die Erklärung, es handele sich um eine sichere, rentierliche und mit Ge-
winn wiederverkäufliche Anlage, bei der nichts schief gehen könne, geht über
den Hinweis auf Wertsteigerungschancen hinaus. Sie erweckt den Eindruck,
der Erwerb sei praktisch risikofrei, weil den Aufwendungen des Käufers mit der
Immobilie ein entsprechender, nach Ablauf von fünf Jahren zu realisierender
Sachwert gegenüberstehe, der sich bei günstiger wirtschaftlicher Entwicklung
noch erhöht haben und einen Gewinn ergeben könne.
Diese Aussage ist unrichtig, wenn ein gewinnbringender Verkauf der
Wohnung nach fünf Jahren wegen eines überhöhten Erwerbspreises von vorn-
herein, d.h. unabhängig von dem in der Erklärung enthaltenen spekulativen
Element, ausgeschlossen oder zumindest gänzlich unwahrscheinlich ist. Rei-
chen die bei optimistischer Prognose realistischerweise zu erwartenden Wert-
steigerungen von Eigentumswohnungen noch nicht einmal aus, um nach fünf
Jahren einen Verkaufserlös zu erzielen, der alle Kosten des Erwerbers deckt,
hat der Verkäufer falsche Vorstellungen über die Werthaltigkeit der Immobilie
geweckt und damit seine Verpflichtung verletzt, über alle Umstände aufzuklä-
ren, die für eine von ihm als Kaufanreiz herausgestellte Rentabilität des Er-
werbs von Bedeutung sind oder sein können (vgl. Senat, Urt. v. 30. Oktober
1988, V ZR 144/86, WM 1988, 48, 50; Urt. v. 14. März 2003, V ZR 308/02,
NJW 2003, 1811, 1812; siehe auch Senat, Urt. v. 20. November 1987, V ZR
66/86, WM 1988, 95, 96).
Der Annahme einer fehlerhaften Beratung steht nicht entgegen, daß ein
Verkäufer bis zur Grenze der Sittenwidrigkeit und des Wuchers grundsätzlich
nicht verpflichtet ist, den Wert des Kaufobjekts offenzulegen oder irrige Vorstel-
lungen seines Verhandlungspartners über die Angemessenheit des Kaufprei-
ses zu korrigieren. Im Regelfall muß der Verkäufer den Käufer nicht auf ein für
diesen ungünstiges Geschäft hinweisen, sondern darf davon ausgehen, daß
sich sein künftiger Vertragspartner über Art und Umfang seiner Vertragspflich-
ten im eigenen Interesse Klarheit verschafft hat (Senat, Urt. v. 14. März 2003,
V ZR 308/02, aaO). Das bedeutet jedoch nicht, daß Auswirkungen eines über-
höhten Kaufpreises auf die Rentabilität eines Immobilienerwerbs zu Anlage-
zwecken rechtlich folgenlos blieben. Sie können dazu führen, daß Angaben,
die von dem Verkäufer - oder einer Person, deren er sich zur Erfüllung seiner
vorvertraglichen oder beratungsvertraglichen Pflichten bedient - im Vorfeld des
Vertragsschlusses zur Rendite gemacht wurden, sich als unzutreffend erwei-
sen. In diesem Fall kommen Schadensersatzansprüche aus Verschulden bei
Vertragsschluß oder wegen Verletzung der Pflichten aus einem Beratungsver-
trag in Betracht.
So liegt es auch hier. Trifft die Behauptung zu, der Verkehrswert der Ei-
gentumswohnung habe bei Vertragsschluß allenfalls 68.800.- DM betragen, so
müßte ein Verkaufserlös, der die Erwerbskosten des Klägers deckt, unter Be-
rücksichtigung des abgelösten Altdarlehens, sich bei überschlägiger Berech-
nung auf etwa 120.000.- DM belaufen (143.000.- DM Nominalkreditsumme
abzgl. 22.500.- DM; der angesparten Lebensversicherungssumme stehen ent-
sprechende monatliche Aufwendungen des Klägers gegenüber). Eine Wert-
steigerung von über 70 % innerhalb von fünf Jahren dürfte jedoch auch bei
optimistischer Prognose der Entwicklung des Immobilienmarktes bei Vertrags-
schluß gänzlich unwahrscheinlich gewesen sein.
bb) Einen Beratungsfehler im Zusammenhang mit der Finanzierung des
Erwerbs mittels einer Kombination von Darlehen und Kapitallebensversiche-
rung hat das Berufungsgericht im Ergebnis zutreffend verneint.
Zu Recht vermißt es näheren Vortrag zu dem Umfang der Beratung. Ei-
ne Aufklärung über die spezifischen Nachteile, die mit der Tilgung eines Darle-
hens durch eine anzusparende Kapitallebensversicherung verbunden sind,
schuldete die Beklagte nur, soweit sie oder eine Person, deren sie sich zur
Erfüllung ihrer beratungsvertraglichen Pflichten bedient hat, dem Kläger zum
Abschluß einer solchen Lebensversicherung geraten hat. Hieran bestehen
Zweifel, weil die von dem Kläger eingereichte Rentabilitätsberechnung zwar
den Beitrag für die Lebensversicherung umfaßt, den monatlichen Mehraufwand
des Klägers aber ausdrücklich „ohne Tilgung“ ausweist.
Darüber hinaus fehlt es an der schlüssigen Darlegung eines Beratungs-
fehlers. Entgegen der Auffassung der Revision ist ein solcher hier nicht schon
durch die Behauptung dargetan, der Einsatz der Lebensversicherung erhöhe
die Finanzierungskosten um 30 %, weil das Darlehen für die gesamte Laufzeit,
also stets mit der vollen Kreditsumme, zu verzinsen sei, und der daraus entste-
hende Nachteil durch die aus der Lebensversicherung gezahlten Garantiezin-
sen nicht kompensiert werde.
Wer aufgrund eines Beratungsvertrags zu richtiger und vollständiger In-
formation hinsichtlich der für eine Finanzierung wesentlichen tatsächlichen
Umstände verpflichtet ist, muß den anderen Teil über die mit der Kombination
von Festkredit und als Tilgungsersatz dienender Kapitallebensversicherung
verbundenen spezifischen Nachteile und Risiken aufklären, wenn sie sich für
den Kreditnehmer ungünstiger darstellt als ein marktübliches Tilgungsdarlehen
(BGHZ 111, 117; BGH, Urt. v. 9. März 1989, III ZR 269/87, WM 1989, 665).
Dieser für den Konsumentenkredit entwickelte Grundsatz läßt sich zwar auch
auf grundbuchlich gesicherte Darlehen anwenden, welche durch eine während
der Laufzeit des Darlehens anzusparende Kapitallebensversicherung getilgt
werden sollen. Angesichts der Vielzahl der für die Finanzierung einer vermiete-
ten Eigentumswohnung relevanten Faktoren erfordert die Darlegung eines
Beratungsfehlers jedoch einen Vergleich der Konditionen der zur Finanzierung
abgeschlossenen Verträge mit den Bedingungen eines marktüblichen, durch
eine Belastung des zu erwerbenden Wohnungseigentums gesicherten Til-
gungsdarlehens. Dabei sind die Vor- und Nachteile der jeweiligen Finanzie-
rungsmodelle zu berücksichtigen, insbesondere die Zinsaufwendungen ein-
schließlich etwaiger Zinsrisiken, die - garantierten und prognostizierten - Erträ-
ge der Lebensversicherung, die steuerlichen Auswirkungen der Finanzie-
rungsmodelle (Abzugsfähigkeit der Versicherungsprämien, Verlustabzug der
Zinsen), die Nebenkosten der jeweiligen Verträge und die bei einem Annuitä-
tendarlehen für eine von der Bank geforderte Absicherung des Todesfallrisikos
möglicherweise zusätzlich anfallenden Kosten. Nur wenn sich die Kombination
aus Festkredit und Lebensversicherung - auch unter Berücksichtigung der sich
für den Erwerber jeweils ergebenden monatlichen Belastungen - im Gesamt-
vergleich deutlich ungünstiger darstellt als die Abwicklung über ein Annuitäten-
darlehen, kommt eine Verletzung von Beratungspflichten in Betracht. Das hat
der Kläger nicht dargelegt.
cc) Soweit das Berufungsgericht eine fehlerhafte Beratung des Klägers
hinsichtlich seiner monatlichen Belastungen verneint hat, sind Rechtsfehler
nicht ersichtlich und von der Revision auch nicht gerügt worden.
III.
Nach alledem war das angefochtene Urteil aufzuheben und die Sache
zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzu-
1. a) Im wiedereröffneten Berufungsrechtszug sind - unter Berücksichti-
gung möglicher Bindungen nach § 529 Abs. 1 Nr. 1 ZPO - Feststellungen zum
Zustandekommen eines Beratungsvertrags mit der Beklagten zu treffen. Zur
Zurechnung der Beratungstätigkeit von Untervermittlern weist der Senat auf die
in seinem Urteil vom 14. März 2003 (V ZR 308/02, NJW 2003, 1811) darge-
stellten Grundsätze hin. Weiter wird zu klären sein, ob dem Kläger die unter
II. 2. b) aa) (1.) wiedergegebenen Angaben zur Rentabilität der Immobilie ge-
macht worden sind und ob diese unzutreffend waren, weil angesichts des
- noch festzustellenden - Verkehrswerts der Wohnung zum Zeitpunkt des Ver-
tragsschlusses bereits feststand, daß ein gewinnbringender Verkauf nach Ab-
lauf von fünf Jahren auch bei günstiger Entwicklung des Immobilienmarktes
gänzlich unwahrscheinlich war.
b) Sollte dies zutreffen, wird - weil ein Verkäufer, der die Rentabilität ei-
nes Immobilienerwerbs zu Anlagezwecken unter Anpreisung von Wertsteige-
rungsmöglichkeiten herausstellt, den Verkehrswert des Objekts nicht außer
Acht lassen darf - von einer schuldhaften Verletzung des Beratungsvertrags
auszugehen sein, deren Ursächlichkeit für den Kaufentschluß vermutet wird
(vgl. Senat, Urt. v. 6. April 2001, V ZR 402/99, NJW 2001, 2021). Den im Kauf-
vertrag enthaltenen Haftungsausschluß für außerhalb des Vertrags gegebene
Zusagen und Erklärungen hat das Berufungsgericht zu Recht als unwirksam
angesehen (vgl. BGH, Urt. v. 13. Januar 2000, III ZR 62/99, WM 2000, 426,
429).
c) Ist die Wohnung den Kaufpreis nicht wert, steht zugleich fest, daß
dem Kläger durch die unrichtige Beratung ein Schaden entstanden ist (zum
Erfordernis eines Schadens vgl. Senat, BGHZ 140, 111, 117; Senat, Urt. v.
14. März 2003, V ZR 308/02, aaO), auf den sich der Kläger allerdings durch die
Ablösung seines alten Bankdarlehens zugeflossene Vorteile, soweit diese der
Beklagten zuzurechnen sind, anrechnen lassen muß.
2. Zugleich erhält das Berufungsgericht Gelegenheit, auf eine sachdien-
liche Antragstellung hinzuwirken (§ 139 Abs. 1 Satz 2 ZPO). Der auf Leistung
gerichtete Klageantrag ist nur dann nicht zu beanstanden, wenn der Kläger
Zahlung zu Händen eines entsprechend treuhänderisch beauftragten Notars
verlangt. Andernfalls besteht die Gefahr, daß Zahlungen der Beklagten nicht
zur Ablösung des durch die auf der Wohnung lastenden Grundschuld gesicher-
ten Darlehens verwendet werden und deshalb - trotz Zahlung der Urteilssumme
durch die Beklagte und Vorlage der von dem Kläger Zug um Zug abzugeben-
den Willenserklärung - eine lastenfreie Rückauflassung der Wohnung an die
Beklagte nicht erreicht wird.
Wenzel Tropf Lemke
Schmidt-Räntsch Stresemann